Ensayo Lex Mercatoria

LEX MERCATORIA
José Luis VARGAS GUERRERO

SUMARIO: I. Introducción. II. Las concepciones de la nueva lex mercatoria. III. Principios Generales lex mercatoria. IV. Aplicación de arbitraje respecto de la lex mercatoria. V. La nueva lex mercatoria en la era de la globalización. VI. Conclusiones.

I. INTRODUCCION
La lex mercatoria es un conjunto de prácticas creadas por los comerciantesinternacionales siendo un verdadero orden jurídico que compite con los Derechos nacionales, pudiendo regular un contrato internacional de modo autónomo sin el concurso del Derecho estatal. La Lex mercatoria Internacional y su aplicación por los árbitros es un tema que suscita cada vez mayor interés para los juristas y abogados en ejercicio profesional, en este ocurso intentare plantear los principales temasrelacionados a la existencia de la Lex mercatoria como fuente del derecho y a su posibilidad de aplicación por parte de los árbitros.

II. LAS CONCEPCIONES DE LA NUEVA LEX MERCATORIA
Esta nueva lex mercatoria se configura como un derecho espontáneo, un nuevo ordenamiento autónomo, creado por los propios comerciantes con el propósito fundamental de evitar en sus transacciones internacionales laaplicación siempre conflictiva, de las legislaciones locales de sus respectivos países. Esto es, liberarse de la rigidez y falta de sensibilidad para el tráfico mercantil internacional de las legislaciones internas a través de un culto hacia el principio de la autonomía de la voluntad y de la autorregulación en este sector.
La idea de una lex mercatoria como un orden jurídico se fundará en laexistencia, de facto, de una societas mercatorum de carácter internacional capaz de producir su propio derecho regulador de las transacciones internacionales. Si cada institución produce derecho, inversamente sería derecho el conjunto de reglas que rigen una sociedad existente de facto. En consecuencia, la existencia de una societas mercatorum conduce a aceptar la juridicidad de las reglas de la lexmercatoria cuyo fundamento último no es otro que el principio de efectividad1
Su concepción de la lex mercatoria le hace concebir ésta como una especie de derecho material especial y autónomo del comercio internacional dotado de un amplio grado de uniformidad internacional lo que le permitiría obviar las reglas de conflictos estatales que constituyen un obstáculo para el comercio internacional. La lexmercatoria será creada deliberadamente bien por convenciones internacionales, como las leyes modelo, bien por reglas creadas por organizaciones privadas internacionales. La institución mercatoria a pesar de la diversidad de sus componentes tales como las asociaciones profesionales, los centros de arbitraje, o los empresarios, forman un ser único, un cuerpo social dotado de coherencia, permanenciay estabilidad del que la lex mercatoria constituye su exteriorización. Un planteamiento distinto es aquel que considera la lex mercatoria una especie de derecho supletorio, que se aplicaría solamente en aquellos vacíos o lagunas que dejan abiertos los ordenamientos jurídicos nacionales2.
El crecimiento de las transacciones privadas internacionales ha llevado a la creación de una normativaparalela a la de los estados nacionales, construida, sobre la base de usos y desarrollada generalmente en sectores de actividad específicos, que por su semejanza con el derecho mercantil de la edad media, viene siendo denominada como Nueva Lex mercatoria Internacional. Este nombre surgió en el plano doctrinal, impulsado principalmente por los profesores Schimithoff y Goldman. Estos juristas denominaronNueva Lex mercatoria al conjunto de normas conformado por principios generales, codificaciones profesionales, contratos tipos y jurisprudencia arbitral, que se dan a través de las organizaciones profesionales, como respuesta a las necesidades del comercio internacional. Sostiene esta corriente, que la situación actual asemeja en mucho a la que se inició en Roma con el pretor peregrinus y permitió...