ensayo

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LOS CONTRATO VIRTUALES: Una aproximación a los riesgos legales


Maria Fernanda Guerrero M.
Asesora Experta en derecho informático y tecnologías de la información



Se me ha encomendado la difícil tarea de analizar brevemente los riesgos legales que conlleva la realización de contratos virtuales, vale decir, aquellos contratos que se concluyen por "e-mail" o a través de una "web site" en la red Internet. Estos contratos junto con los llamados "telemáticos", "a distancia" y "digitales" no son más que formas o instrumentos negociales ampliamente difundidos y cuya fortaleza está en la facilidad de poner en contacto compradores y vendedores, ubicados en cualquier parte del mundo, de manera que se logre una competencia acorde con un mercado que hoyes masivo y totalmente globalizado. Sin embargo, ante las evidentes fortalezas de un comercio ágil y transfronteras, se nos abre a todos un inusitado campo de incertezas y paradigmas que inevitablemente nos invita a reflexionar sobre los riesgos que asumen quienes se comprometen a negociar a través de esos mecanismos complejos y sofisticados, que ofrece la tecnología informática y de lastelecomunicaciones.


En ese orden de ideas, el presente argumento va orientado a suministrar algunas explicaciones y puntos de vista, que sirven para aproximar someramente al cibernauta, preocupado o inquieto por el tema, a los aspectos jurídicos más importante involucrados en la contratación a través de sistemas de procesamiento o intercambio de información (EDI). Desde luego, un motivo significativoque nos lleva a reflexionar en la temática, es precisamente la reciente expedición en Colombia de la Ley 527 de 1999 o ley marco del comercio electrónico, que en breve será reglamentada.


Para comenzar se ha aceptado y difundido por la doctrina en el derecho comparado, que los sistemas computarizados (tanto informáticos como telemáticos) tienen efectivamente relevancia frente a la autonomíaprivada. En efecto, la computadora puede ser objeto de un contrato, puede ser fuente de responsabilidad contractual y extracontractual, es además un medio de circulación de un derecho de crédito y, adicionalmente, es un mecanismo de conclusión de la voluntad negocial, que instrumentaliza el cumplimiento obligaciones generalmente de naturaleza dinerada. Este esquema nos conduce a la tradicionalclasificación de los contratos de la informática: en contratos de bienes y servicios informáticos, contratos estrictamente informáticos que se perfeccionan en la memoria del ordenador y los contratos sobre intangibles. En efecto, esta clasificación queda absolutamente clara cuando en la práctica, que ha sido generada por la misma industria de la tecnología, se aprecia en el ámbito financiero como,por ejemplo, en los servicios y productos de banca electrónica, los sistemas de transacciones o de finanzas On-Line y los depósitos de valores, donde los títulos circulan de manera desmaterializada. Lo anterior, en otras palabras, se muestra como una experiencia clara y cotidiana de lo que ya familiarmente se denomina "e-commerce", "e-business" y en materia de teleadministración "e-govermen".Antes las nuevas formas atípicas de negociar, caracterizadas por el uso difuso de los sistemas telemáticos bajo el supuesto de protocolos de comunicación, se encuentran por un lado el interprete de la realidad, es decir, el ciudadano medio y potencial consumidor; y del otro lado, el interprete y ejecutor de las normas, vale decir, el jurista y el operario del derecho. Qué vía tomar?, si se tiene encuenta que el derecho no es una dato invariable sino por el contrario es una ciencia que requiere de los juicios de valor que le permitan adecuarse a la realidad circundante. El reto está en la forma de afrontar nuevos esquemas y romper los paradigmas que generan las mismas exigencias del mercado, cualquiera que este sea. Ahora bien, cuáles son las exigencias y los problemas a resolver?. Puede...