ensayo

LA CONCEPCION DE LOS DERECHOS FUNDAMENTALES EN EL CONSTITUCIONALISMO
LATINOAMERICANO
Giancarlo Rolla
Universidad de Génova
SUMARIO: 1. La peculiaridad del constitucionalismo latinoamericano. 2. La positivización de los
derechos y su clasificación. 3. Instrumentos constitucionales para reforzar la garantía de los derechos
fundamentales. 4. La peculiaridad del sistema latinoamericano dejusticia constitucional: un sistema
orientado a la tutela de los derechos fundamentales.
1.

La peculiaridad del constitucionalismo latinoamericano

El derecho constitucional, aun y cuando debe clasificarse dentro de las ciencias jurídicas, se encuentra
más cercano que otras ramas del derecho a las disciplinas históricas; el análisis del derecho positivo tiende a
combinarse con la valoracióndel contexto en el que nace y en el cual se situa. En otras palabras, el fenómeno
constitucional puede ser considerado como el punto de encuentro en el que la historia de las instituciones
jurídicas se interseca con la historia política y social. La Constitución es a la vez sistema e historia, en el sentido
que no puede ser objeto solamente de un estudio jurídico sino que debe considerarsetambién un elemento
esencial de la realidad que pretende regular y en la que produce sus efectos.1
Esta necesidad metodológica, válida en general, asume mayor relevancia respecto al estudio de las
codificaciones constitucionales en materia de derechos fundamentales, por la estrecha relación que existe entre
el constitucionalismo y la garantía de los derechos de la persona.2
Por tanto, no sería muyútil analizar la disciplina constitucional de los derechos, en las Constituciones
de América latina basándose en los meros textos normativos, prescindiendo de una cierta atención al desarrollo
histórico de los sistemas constitucionales de dicho continente.
La concepción constitucional de los derechos fundamentales en América latina puede compararse
proficuamente con la concepción europea y puedeser interpretada a la luz de los principios proprios del
constitucionalismo liberal y democrático.
Los historiadores, de hecho, clasifican la experiencia latinoamericana dentro de la “familia romanogermana” y entre las afiliaciones del constitucionalismo, es decir, del proceso histórico y cultural que –sulla
scia de las revoluciones liberales de fines del siglo XVIII- marco la crisis delEstado constitucional de derecho
y el surgimiento del concepto moderno de Constitución.
A favor de la clasificación al interno de dicha categoría empírica se encuentran en juego diversos
elementos.
Por un lado, se debe considerar la influencia jurídica ejercida por el ius comune, la escuela española de
derecho natural, el iusnaturalismo, la tradición europeo-continental que fue difundida a travesde la vía oral,
académica y práctica.3 La influencia cultural ejercida por España, traducida no sólo en la religión, la lengua y
las tradiciones, sino tambien el derecho, fue determinante para plasmar la identidad de América latina: la

1

H.GROSS ESPIELL,El constitucionalismo latinoamericano y la codificación en el siglo XIX, in Anuario
iberoamericano de jusitcia constitucional,
2Cfr.,A.D’ATENA,La vinculación entre constitucionalismo y protección de los derechos humanos,in
Memorias del seminario de justicia constitucional y derechos humanos,San Josè,2004,139 ss; G.ROLLA,
Derechos fundamentales,estado democrático y justicia constitucional,Méxi
3
Cfr.,J.BARRIENTOS GRANDON,La cultura jurídica en la nueva españa,Mexico,1993; B.BRAVO LIRA,
Derecho común y derecho proprio en elNuevo Mundo,Santiago,1989;B.CLAVERO, Derecho indigeno y
cultura constitucional en Amèrica, México,1994;A.GARCIA GALLO, Las origines españoles de las
insituciones americanas,Estudio de derecho indiano,Madrid,1987;J.C.GONZALEZ,Influencia del derecho
español en Amèrica,Madrid,1992,S.ZAVALA, Las instituciones jurídicas en la conquista de
América,México,1988; J. MARIA OTS CAPDEQUI, Historia del...