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DERECHO CIVIL – TEMA CUARENTA Y SIETE

I-LA POSESIÓN

La posesión es una de las instituciones más controvertidas del Derecho Civil. Tanto se ha discutido históricamente sobre su concepto, naturaleza, clases, efectos y protección que IHERING llegó a decir que la posesión era el juguete que el hada del Derecho había colocado en la cuna de la doctrina.

En una primera aproximación podemosdefinir la posesión como poder o señorío sobre una cosa o derecho, consistente en un contacto físico o ideal con los mismos que el ordenamiento protege con carácter provisorio.

En cuanto a su naturaleza, la gran discusión histórica gira en torno a su consideración como hecho o como derecho. El debate se remonta al Derecho Romano, personificado en los juristas PAPINIANO, quien defendía sucarácter de derecho, y PAULO, quien la calificaba como hecho, siendo esta última teoría la que prevalecería los siglos posteriores. Fue SAVIGNY quien resucitó esta vieja polémica defendiendo el doble carácter de la posesión, como hecho en sí misma y en su forma de originarse y como derecho en tanto comprende facultades jurídicas. A partir de este momento la doctrina se trifurca:
-WINSCHAID y PLANIOLretoman la consideración de la posesión como hecho, si bien matizando que es un hecho jurídico.
-IHERING la califica como derecho, pues recordemos que para este autor el derecho subjetivo era un interés jurídicamente protegido, y en la posesión se aprecia tanto el interés como su protección jurídica. En España siguen esta tesis HERNANDEZ GIL, DE DIEGO o VALVERDE.
-BRINZ y APPLETON aúnan ambasfacetas de la posesión, a la que definen como ejercicio de hecho de un derecho. CASTÁN, ESPÍN o ALBALADEJO son de este criterio.

Nuestro Código Civil regula la posesión en el Título V del Libro II, a través de tres capítulos que se ocupan de la posesión y sus especies; de su adquisición; y de sus efectos. De la regulación del Código podemos afirmar que para nuestro ordenamiento:

a-Que laposesión (aunque sea también un hecho, como dice el 445 CC) es un derecho, pues integra un haz de facultades, sobretodo las de tenencia y recuperación.

b-Que es un derecho real, pues goza de inmediatividad (es un poder que se ejerce directamente sobre una cosa o derecho, sin mediación ni intervención ajena) y de absolutividad (pues se protege frente a todos, conforme al 446 del CC).c-Que es un derecho real esencialmente distinto a los demás, pues:
-Goza de protección provisoria. Como veremos al final del tema el ius possesionis (derecho de posesión, que nace del hecho de la tenencia) se protege antes de indagar si existe o no ius possidendi (derecho a poseer, que es el que reconoce el ordenamiento a quien ostenta un título apto para ello como puede ser el de propiedad,usufructo o arrendamiento).
-Carece de publicidad registral, pues desde la reforma hipotecaria de 1944 y 1946 los títulos referentes al mero o simple hecho de poseer no serán inscribibles (artículo 5 LH).

II-CLASES DE POSESIÓN

Son numerosas las clasificaciones que se han realizado de la posesión, la mayoría de las cuales -aunque no todas- han sido acogidas en el primero de los capítulos que elCódigo dedica a la posesión.

1-La distinción entre posesión natural y civil deriva del Derecho Romano: la primera consistía en el elemento material u objetivo de la tenencia (corpus), y la segunda añadía al corpus el elemento espiritual o subjetivo de la voluntad y conciencia de poseer (animus). Es la primera clasificación que recoge el Código en el Artículo 430.Posesión natural es la tenenciade una cosa o el disfrute de un derecho por una persona. Posesión civil es esa misma tenencia o disfrute unidos a la intención de haber la cosa o derecho como suyos. Castán critica lo impreciso de esta distinción y su intrascendencia actual, pues como veremos el Código acude a otros criterios a la hora de discriminar los efectos de la posesión (la posesión en concepto de dueño en materia de...