Esquema Determinacio N Pena

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LA DETERMINACIÓN DE LA PENA
1. Problemática general: la tensión histórica entre legalismo y arbitrio
judicial o penitenciario.
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Arbitrio judicial o penitenciario: Capacidad de quien juzga y/o quien
ejecuta las penas para determinar la clase de pena y su duración o
entidad.
Legalismo: La ley establece la clase de pena y su duración o entidad.
Desarrollo histórico: tensión entre ambospolos opuestos:
En España más legalismo que arbitrio judicial:
o Determinación legal de la pena: Normas para determinar la pena a
aplicar a cada delito (marcos penales abstracto, abstracto-concreto
y concreto).
o Determinación judicial de la pena: El juez establece la pena
concreta dentro del marco concreto.
o Determinación de la ejecución de la pena: Jueces de vigilancia
penitenciaria yfuncionarios penitenciarios u otros agentes de
ejecución.

2. Proceso de determinación de la pena.
- A partir del marco penal abstracto, o abstracto-específico, que establece
el CP para cada delito se va calculando primero el marco penal abstractoconcreto y después el marco penal concreto (aplicando las reglas que
establece el CP). Una vez calculado el marco penal concreto el juez es
quien debe terminarde individualizar la pena.
2.1. Marco penal abstracto.
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CP establece clase y entidad de la pena para cada delito (pena principal),
mediante intervalos o marcos penales que tienen un límite mínimo y un
límite máximo.
o Marco penal abstracto: el previsto para la figura de delito.
§ Ejemplo: Art. 138 CP: límite mínimo 10 años; límite máximo
15 años)
o No se mencionan las penas accesorias.
o Marcopenal abstracto-específico a veces una figura de delito
derivada de la básica establece otro marco penal abstracto.
§ Ejemplo: Art. 143.4 CP (respecto a arts. 143.2 y 3 CP).

2.2. Marco penal abstracto-concreto.
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A partir del marco penal abstracto, se calcula la pena superior o inferior
en grado (arts. 70 y 71 CP), según el caso, dando lugar a marcos penales
distintos.
o El marco penalresultante de subir o bajar un grado es el marco
penal abstracto-concreto (con nuevos límites máximo y mínimo).
Aplicable a penas graves y menos graves, y limitadamente a penas leves.

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Cómo se calcula:
o Pena superior en grado:
§ Límite máximo del marco penal abstracto pasa a ser el límite
mínimo del nuevo marco.
§ Límite máximo del nuevo marco se calcula sumando al límite
mínimo lamitad de su cuantía.
§ Ejemplo: Art. 138 CP: marco penal abstracto prisión 10 a 15
años à Nuevo marco (abstracto-concreto): prisión de 15
años a 22 años y 6 meses.
o Pena inferior en grado:
§ Límite mínimo del marco penal abstracto pasa a ser el límite
máximo del nuevo marco.
§ Límite mínimo del nuevo marco se calcula restando al límite
mínimo la mitad de su cuantía.
§ Ejemplo: Art. 138 CP:marco penal abstracto prisión 10 a 15
años à Nuevo marco (abstracto-concreto): prisión de 5 a 10
años.
Art. 70.4 (LO 1/2015): La pena inferior en grado a la de prisión
permanente es la pena de prisión de 20 a 30 años.
Correcciones al marco penal resultante:
o Solapamiento (arts. 70.1.1º CP y 70.1.2º CP):
§ Para evitar que se solapen el marco penal abstracto con los
marcos resultantes de subir obajar un grado, se añade o se
resta una unidad penológica:
§ Ejemplo: Art. 138 CP à
• Pena superior en grado: Prisión de 15 años y un día a
22 años y 6 meses.
• Pena inferior en grado: Prisión de 5 años a 10 años
menos un día.
o Evitar fraccionamiento de unidades penológicas:
§ En los casos en que el límite máximo o mínimo a dividir sea
impar.
§ Art. 70.2 CP: El día y el día-multa sonindivisibles, así que la
fracción que resulte de dividirlos se desprecia.
§ Ejemplo: Multa de 30 a 45 díasà Pena superior en grado:
46 a 68 días (en lugar de 67 y medio)
§ Ejemplo: multa de 31 a 90 días à Pena inferior en grado: 15
a 30 días (en vez de 31).
o Posibilidad de rebasar límite mínimo de cada clase de pena (art.
71.1 CP):
§ El delito no pasaría a falta.
§ Si pena de prisión resultante...