Estado democratico

Apuntes acerca del Estado democrático de derecho a principios del siglo veintiuno
Mauricio Decap Fernández[1]

1. Consideraciones generales y doctrina comparada

1. Siempre se ha sostenido que uno de los ejes o anclas sobre las cuales se construye todo el Derecho Público, es el concepto de Estado de Derecho. Mucho se ha escrito, se ha elaborado, se ha sostenido, incorporando comoantecedente o como justificación, este concepto del Estado de Derecho.

2. Pues bien, nos parece que es el momento de repasar algunas ideas esenciales acerca de lo que debemos entender por el mismo y sus implicancias con relación a la actual etapa del desarrollo de nuestras sociedades, cuando entramos de lleno en el siglo veintiuno.

Para ello, comenzaremos efectuando una revisión de ladoctrina comparada, en la pretensión de encontrar los elementos comunes de este concepto, para luego entrar a revisar nuestra doctrina, haciendo un esfuerzo de sistematización de nuestro ordenamiento jurídico para englobar en él esta institución y dar entonces con los contornos esenciales de la misma aplicable a nuestro país, en este momento histórico concreto.

3. Y adoptaremos, junto al profesorElías Díaz, como punto de partida, la tesis de que el “...Estado de Derecho es el Estado sometido al Derecho, es decir, el Estado cuyo poder y actividad vienen regulados y controlados por la ley”[2], por el ordenamiento jurídico en su conjunto. El Estado se somete al derecho, siendo por tanto éste el que lo configura, lo crea, le fija sus reglas de organización y actuación, sin que se puedaconcebir ni un ápice del Estado fuera del Derecho.

4. El constitucionalista español, Pablo Lucas Verdú, a propósito del Estado liberal de Derecho, expresa con pluma firme, que “... el garantismo jurídico es la técnica encaminada a convertir a la burguesía insatisfecha en ciudadanía satisfecha dentro de un ordenamiento jurídico-constitucional seguro: el Estado liberal de Derecho. (...) esta formaestética, eufónica, atrayente reúne todos los ingredientes creados por la fecunda imaginación político-constitucional liberal: limitación del poder, separación de poderes; resguardo de los derechos fundamentales, supremacía de la Constitución, régimen representativo, jerarquía normativa, seguridad, regularidad y claridad jurídicas, publicidad, irretroactividad de las normas ... toda laparafernalia del liberalismo.”[3]

5. Recordemos, con Parejo Alfonso[4], que el Estado Liberal de Derecho surge como consecuencia de las revoluciones liberales, en las que se consolida una triple constatación:

1. El asentamiento de la convivencia política y su organización sobre la idea de la Constitución, entendida como norma racional, fruto de la voluntad colectiva, que define la estructura y elordenamiento políticos de un Estado a partir de unos determinados presupuestos (el pueblo como única fuente de legitimidad del poder público) y de un contenido material (la garantía de los derechos inherentes a la condición humana frente a la acción del poder, a cuyo servicio está la división funcional de éste).

2. La afirmación de la soberanía nacional, con traslación de la soberanía/poderdesde el príncipe a la nación, entendida como distinta de los individuos que la componen y cuyo titular de forma originaria y ejercido en virtud de delegación es instituido por la propia nación.

3. El principio de separación de poderes, conforme al cual la soberanía nacional se descompone en su ejercicio en tres funciones corporizadas en tres poderes: legislativo, ejecutivo y judicial. Elprimero dicta las reglas generales, el segundo adopta las medidas concretas para la puesta en práctica de esas reglas y el último resuelve los conflictos derivados de la aplicación de las mismas reglas generales.

5. Complementando lo señalado, con el administrativista español, Rafael Entrena Cuesta, quien le atribuye al Estado de Derecho, la calidad de presupuesto jurídico del Derecho...