estudiante

5.1 Los derechos fundamentales y su protección

Para abordar el presente tema preciso es, por lo menos someramente analizar términos como derechos humanos y derechos fundamentales, los cuales son utilizados indistintamente en todo el mundo para referirse a cuestiones no siempre claras ni entendibles y por momentos hasta disímbolas.

El término “derecho” puede tener distintas acepciones, peroprincipalmente dos: Derecho como adjetivo, supone lo justo legítimo o lo fundado, cierto, razonable (RAE) y Derecho como sustantivo, facultad del ser humano para hacer legítimamente lo que conduce a los fines de su vida o facultad de hacer o exigir todo aquello que la ley o la autoridad establece en nuestro favor, o que el dueño de una cosa nos permite en ella (RAE).

El término “humano” serefiere a lo perteneciente o relativo al hombre (RAE) lo que tampoco ayuda mucho, pues lo necesario en todo caso sería definir qué es lo relativo al hombre, que es lo que lo hace hombre y no algo diferente y en el sentido de los derechos humanos lo que hace hombre al hombre es la dignidad, que implica que debe ser tratado como un fin en sí mismo y no como un medio.

Tales derechos son productofundamentalmente de la filosofía que rodeó los movimientos sociales que concluyeron en la Revolución Francesa y en la Independencia de los Estados Unidos, como remarca el profesor Prieto Sanchís:





..los derechos humanos son tan sólo la proyección subjetiva de aquella filosofía política que consideró al individuo como el centro y la justificación de toda organización política, que rehusó veren ésta una finalidad trascendente o transpersonal a los derechos e intereses de todos y cada uno de sus miembros y por tanto, que concibió el ejercicio del poder como un proceso que tenía su punto de partida y su juez supremo en la voluntad de ciudadanos iguales1.


En cualquier caso y en el sentido de lo expuesto el Profesor Pérez Luño hace un excelente análisis del término derechos humanospara llegar a proponer que son: “..un conjunto de facultades e instituciones que, en cada momento histórico, concretan las exigencias de la dignidad, la libertad y la igualdad humanas, las cuales deben ser reconocidas positivamente por los ordenamientos jurídicos a nivel nacional e internacional”2.

Es en la última parte de la definición de Pérez Luño -que para el caso es completamente válida porrepresentar los elementos básicos de toda definición del término- cuando se refiere a la necesidad de que los derechos humanos sean reconocidos por los ordenamientos jurídicos, pues bien, la doctrina por lo general acepta que una vez ocurrida esa positivación el término adecuado sea “derechos fundamentales”.

En todo caso y para efectos del presente trabajo se entiende que nos referimos aderechos fundamentales –término que ocuparemos indistintamente para referirnos al tema- cuando hablamos de aquellos derechos humanos reconocidos u otorgados3 por una Constitución determinada y que por lo tanto cuentan, o debieran contar, con una garantía para su protección, esto último en el entendido de que no hay derecho sin garantía, en el sentido de la definición de Luigi Ferrajoli de derechosfundamentales:

Propongo una definición teórica, puramente formal o estructural, de : son todos aquellos derechos subjetivos que corresponden universalmente a los seres humanos en cuanto dotados del status de personas, de ciudadanos o personas con capacidad de obrar; entendiendo por cualquier expectativa positiva (de prestaciones) o negativa (de no sufrir lesiones) adscrita a un sujeto por unanorma jurídica; y por la condición de un sujeto, prevista asimismo por una norma jurídica positiva, como presupuesto de su idoneidad para ser titular de situaciones jurídicas y/o autor de los actos que son ejercicio de éstas4.

Ahora bien, para fines del presente trabajo y sin ahondar en la problemática que pudiera generar la propuesta de Ferrajoli es útil señalar la divisiónentre garantías...