Estudiante

La reciente reforma realizada al ordenamiento jurídico tributario estableció unas normas antievación dentro de las cuales se encuentra la subcapitalización como una limitante para la deducción de los intereses generados por las deudas financieras. El articulo 109 de la ley 1607 de 2012 adicionó el artículo 118-1 del Estatuto tributario, en el cual dejo sentado que no solo se deben cumplircon los requisitos y condiciones para la procedencia de la deducción de los gastos por intereses, sino que igualmente se debe limitar su deducibilidad a que el monto total promedio de la deuda durante el año gravable no exceda el resultado de multiplicar por tres el patrimonio líquido del contribuyente al 31 de diciembre del año gravable inmediatamente anterior, de tal manera que no serádeducible la proporción del gasto que exceda el límite.

Consideramos que Cuando el legislador planteó la aplicación de la norma antievasión para todos los contribuyentes, no tuvo en cuenta la verdadera esencia de la figura que es la de limitar únicamente las operaciones económicas entre vinculados o regímenes preferenciales como el de zonas francas y progresivo del impuesto sobre la renta. La normadebio quedar redacta de tal manera que aplicara únicamente para esos dos casos donde realmente pueden existir operaciones económicas elusivas y no una aplicación generalizada que afecta las necesidades de endeudamiento financiero y proyecciones de crecimiento del resto de contribuyentes.

Es asi que procederemos a estudiar los elementos de la obligacion tributaria, para poder tener un mayorentendimiento de la subcapitalizacion adicionada en el articulo 118-1 del ET.
1. El Sujeto pasivo de dicha obligacion son las Personas Naturales y Jurídicas sujetas al impuesto de renta y complementarios.
2. El Sujeto activo: Es el Estado.
3. Las excepciones contenidas en el paragrafo 3 y 4 del articulo en estudio, se dirigen hacia a) Casos de financiación de proyectos de infraestructura deservicios públicos, siempre que dichos proyectos se encuentren a cargo de sociedades, entidades o vehículos de propósito especial y Vivienda de interés social, cuya limitante será cuatro veces el patrimonio líquido Y b) Empresas vigiladas por superintendencia.
4. Finalmente, estudiaremos la formula para poder deducir el monto de la subcapitalización. Para esto dividiremos la formula en 4 pasos:
a)Monto máximo de endeudamiento que genera intereses deducibles: Se multiplica por tres (3) el patrimonio líquido a 31 de diciembre del año gravable inmediatamente anterior .
b) Exceso de endeudamiento: Se resta al monto total promedio de las deudas el monto máximo de endeudamiento que genera intereses deducibles;
c) Proporción de intereses no deducibles: Se calcula dividiendo el exceso deendeudamiento por el monto máximo de endeudamiento que genera intereses deducibles.
d) Gastos por concepto de interés no deducibles del respectivo período: Corresponde al valor resultante de multiplicar la proporción de intereses no deducibles al total de intereses pagados o abonados en cuenta durante el año o período gravable.

Teniendo en cuenta lo anterior, y en consideracion de que si bien la normaes beneficiosa para los contribuyentes, consideramos que dicha reglamentacion ha dejado de vista los principios constitucionales que deben regir el sistema tributario.

El problema que se plantea para resolver el concepto jurídico requiere que en primera medida se haga un test de constitucionalidad, es decir revisar si la norma va acorde a las normas contenidas en la Constitución. En estesentido y de lleno, en el ámbito jurídico tributario cabe señalar que la Corte Constitucional ha regulado el juicio de igualdad en relación al grado de potestad de configuración normativa del cual goza el legislador, pues en Sentencia C-748/09 se ha dejado explicito que la potestad de configuración legislativa en materia tributaria no es absoluta. De tal forma que para determinar el grado de amplitud...