estudio

3. LA PRUEBA DE REFERENCIA

Una prueba es de referencia, no porque el declarante crea que lo que dijo es
veraz, sino porque efectivamente se puede constatar que lo declarado
corresponde con lo que otro ha afirmado anteriormente, y en ese orden de
ideas debe aclararse que indudablemente se trata de una prueba testimonial.
La legislación procesal penal tiene consagración especial frente aesta clase de
medio de convicción, tal como se sintetiza a continuación.

3.1 Definición, consagración legal y generalidades
Por definición legal, la prueba de referencia toda declaración realizada por fuera
del juicio oral y que es utilizada para probar o excluir uno o varios elementos del
delito, el grado de intervención en el mismo, las circunstancias de agravación o
atenuación punitiva, lanaturaleza y extensión del daño irrogado, y cualquier
otro aspecto sustancial objeto del debate, cuando no sea posible practicarla en
el juicio. -Artículo 437 Ley 906 de 2004-.
La Sala Penal de la Corte suprema de Justicia, en una de sus providencias,
definió así la prueba de referencia:
“...En términos menos abstrusos, puede aducirse que prueba de
referencia es la evidencia (medioprobatorio) a través de la cual se
pretende probar la verdad de una declaración, realizada al margen
del proceso por una persona determinada, no disponible para
declarar en el juicio, que revela hechos de los cuales tuvo
conocimiento personal, trascendentes para afirmar o negar la
tipicidad de la conducta, el grado de intervención del sujeto agente,
las circunstancias de atenuación o agravaciónconcurrentes, la
naturaleza o extensión del daño ocasionado, o cualquier otro
aspecto sustancial del debate...”1
1

C.S. J .Sala Penal. Radicado 27.477, sentencia del 6 de marzo de 2008. M. P. Dr. Augusto J.
Ibáñez Guzmán.

Como es sabido, existen dos clases de testigos, según su posición al momento
de la percepción: a) directo o inmediato, al recibir los hechos en el in ipso,
declarándolosasí ante el juez, y b) el indirecto o mediato no percibe
directamente los hechos, el conocimiento lo recibe de la persona que realmente
tuvo contacto con el hecho o conducta que es objeto del debate en el juicio oral
y declara ante el juez. Este último testigo es el denominado en el código como
prueba de referencia y que anteriormente se denominaba testigo de oídas.
Existe un medio de pruebaoriginal, y otro que no lo es, que es prueba de oídas
o Hearsay.

El testigo de referencia no tiene sensopercepción directa; el

conocimiento sobre lo que declara ante el juez es posterior al que le ha
transmitido el receptor de la sensopercepción, que no concurre al juicio.
La llamada prueba de referencia es una excepción al principio de inmediación
(379 CPP), en razón a que ladeclaración que se quiere hacer valer en el juicio
se produjo por fuera de él, el juez no tiene la oportunidad de ver y escuchar al
declarante en el momento de su declaración, ni como realmente el declarante
percibe y recuerda, ni puede tomarle juramento, y sobre todo su declaración no
puede ser sometida a contrainterrogatorio.
3.1.1. Finalidad
La finalidad de la prueba de referencia

es recibircomo evidencia una

declaración que se hizo fuera de la vista o audiencia de juicio oral y público en
la que se ofrece, justamente para probar que tal declaración es verdadera.
3.1.2 Elementos

Para que una evidencia se constituya en prueba de referencia se requiere, de
conformidad con lo dispuesto en el artículo 438 de la ley 906 de 2004:
- Que la declaración haya sido realizada fuera deljuicio oral. La norma señala
que se trata de toda declaración, por lo que puede entenderse entrevista,
declaración juramentada, interrogatorio o en cualquier medio escrito, de video o
audio que la contenga.
- Que esté destinada a probar o excluir cualquier aspecto sustancial objeto del
debate procesal. El artículo 438 de manera enunciativa menciona como
aspectos sustanciales los elementos...