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DERECHO DE SOCIEDADES: ABUSO DE LA PERSONALIDAD JURIDICA Y OTROS CONTROLES
La frecuencia con que se utilizan las formas societarias como cobertura de actividades económicas y a la vez la posibilidad de interponer sociedades para reducir el nivel de transparencia y eludir controles, obligaciones o responsabilidades , hace de este sector del derecho mercantil campo preferente de reflexión. Aquíademás la reacción contra lo ilícito o lo incorrecto hace ya mucho tiempo que está planteada porque ya hace mucho tiempo que se detectó el riesgo implícito al reconocimiento de la personalidad jurídica. La realidad en efecto nos enseña que no hay descubrimiento posible de complejos negocios ilícitos sin topar con intrincados conglomerados de sociedades, uní o pluripersonales que se mezclan y tapanlas unas a las otras como dándose cobertura reciproca en la oscuridad para hacer más difícil la tarea de desentrañar lo realmente sucedido . No es extraño que uno de los tipos de sociedad mercantil más evolucionados y utilizados desde el siglo XIX para acá , la sociedad anónima , se llame precisamente así , como si la constitución de la sociedad echara un manto sobre los socios integrantes ,ofreciéndoles el anonimato, de manera que solo sus aportaciones y no sus personas, , adquieren relevancia en el modelo configurador de la sociedad . De manera que al riesgo del abuso , fue reaccionando la legislación societaria , unas veces recurriendo a técnicas procedentes del derecho común (La nulidad de la fundación, la impugnación de los acuerdos sociales, la responsabilidad de losadministradores, etc.) que se introducían aquí y se adaptaban al contexto , otras veces creando mecanismos o recursos propios de más compleja naturaleza(por ejemplo , el moderno despliegue de exigencias de información y transparencia , el tratamiento de los grupos de sociedades , o sobre todo la consolidación de la denominada ). Obviamente no es este lugar ni espacio adecuado para desarrollar un análisis enprofundidad de cada uno de estos instrumentos a fin de poner de manifiesto toda su virtualidad correctora, pues todos ellos tienen acumulo un extenso acervo legal , doctrinal y jurisprudencial. Se trata simplemente de ofrecer una mínima perspectiva de conjunto que permita apreciar la intensidad, todavía mejorable , que el Derecho societario ha empleado para reaccionar contra el uso indebido de suspropias instituciones.
Están en primer lugar las posibilidades de emplear los mecanismos de anulación , revocación e impugnación etc., contra actos o negocios societarios
Afectados de ilicitud. La misma fundación de la sociedad es susceptible de anulación en los términos de los art 34, 35 de la ley de sociedades anónimas y 16 y 17 de las limitadas. La licitud del objeto social o su contrariedad alorden público, en la primera causa de nulidad ero lo es también la no concurrencia al acto constitutivo de las voluntades necesarias hipótesis en la que encajan los supuestos de simulación y de uso de personas interpuestas (testaferros) que fundan la sociedad sin voluntad efectiva, por cuenta o en interés de un tercero, fundador oculto. Esta fase fundacional tampoco es despreciable la eficaciaque pueden tener las previsiones legales en torno a las situaciones tipificables como sociedad de hecho, sociedad en formación, sociedad interna y sociedad irregular cuando la sociedad se constituye con vicios sustanciales , cuando se anticipan compromisos con cargo a la futura sociedad, o cuando se pretende que la sociedad permanezca oculta, o cuando se obvian los requisitos de forma con el fin deevitar la trascendencia externa de la sociedad.
Luego a lo largo de la vida en sociedad, pueden anularse los acuerdos de la junta general por medio de la impugnación prevista en los artículos 115 y siguientes de la ley de Anónimas, aplicables también a la limitada y los acuerdos del consejo de administración en los términos de los art 143 y 70 respectivamente cuando se trate de acuerdo...