existe discrecionalidad judicial

FACULTAD DISCRECIONAL

Lourdes Alvarado A.
RESUMEN:
La facultad discrecional en el derecho público ha sufrido variaciones
a lo largo del tiempo, inicialmente fue concebida por el contencioso
administrativo francés como una actividad de la administración que no
estaba sujeta al control judicial. En nuestros días se considera que en los
actos de la administración concurren elementosreglados y discrecionales
como señala el profesor García de Enterría la discrecionalidad es la
libertad de elegir entre alternativas igualmente justas, decisiones administrativas sujetas al control judicial y de constitucionalidad, corriente
que actualmente es la que predomina; no obstante deberíamos fortalecer
y darle prioridad al principio de razonabilidad en la búsqueda de las
soluciones y nolimitarnos únicamente evitar la arbitrariedad que se
puede realizar aun haciendo uso de la norma jurídica.
ABSTRACT:
The discretionary power in public law has undergone variations
over time, was initially conceived by the contentious administrative
French as an activity of the Administration was not subject to judicial
control. Nowadays is considered that the acts of management concur
itemsregulated and discretionary as says the Professor García de
Enterría, discretion is the freedom to choose between alternatives equally
fair, subject to judicial control administrative decisions and
constitutionality, stream that is currently the dominant; however we
should strengthen and give priority to the principle of reasonableness in
the search for solutions and not confine ourselves onlyto avoid
arbitrariness that be even making use of the rule of law.
Abogada de los Tribunales y Juzgados de la República, graduada en la Universidad
Católica de Santiago de Guayaquil. E-mail: alvarado.lourdes@hotmail.com

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LOURDES ALVARADO A.

PALABRAS CLAVES:
Facultad discrecional.- Procedimiento de contratación.- Comisión
técnica.-Principio de razonabilidad.
KEYWORDS:Discretionary power – Recruitment matter – Reasonableness
principle – Technique Committee procedure
SUMARIO:
I.- Consideraciones generales. II.- Facultad discrecional en
nuestro ordenamiento jurídico. III.- Potestad discrecional de la
comisión técnica dentro de un procedimiento de contratación
de consultoría. IV.- Conclusión.I.

Consideraciones Generales.-

La facultad discrecional en el derechopúblico ha sufrido variaciones
a lo largo del tiempo, inicialmente fue concebida por el contencioso
administrativo francés como una actividad de la administración que no
estaba sujeta al control judicial; limitándolo a éste, a la revisión de la
legalidad sobre la forma, competencia y fin del acto administrativo. Posteriormente en Alemania se desarrolló la teoría de los conceptos jurídicosindeterminados, basada en que al aceptarse que existe “una única solución justa, dichos conceptos constituyen un supuesto de remisión legal,
cuyo control en nada difiere del que se efectúa sobre una actividad
reglada.”1 ; es decir que, lo que se busca es subsumir en un presupuesto
legal determinadas circunstancias reales, proceso en el que no interviene
la voluntad de quien lo aplica, característicaesencial de la potestad
discrecional. En nuestros días se considera que en los actos de la
administración concurren elementos reglados y discrecionales. “A lo
sumo existe, como puntualizó HAURIOU, un cierto poder discrecional
1

Cassagne, Juan Carlos. “La Discrecionalidad Administrativa”. Pág. 9

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FACULTAD DISCRECIONAL

de la Administración que, en mayor o menor medida, seencuentra en
todos los actos, para apreciar la oportunidad de las medidas administrativas, o mejor dicho, aspectos de los elementos del acto que son parcialmente reglados y parcialmente discrecionales.”2 Incluso los jueces al
dictar sentencias ejercen facultades discrecionales; tal como lo señala Juan
Carlos Cassagne “… ya no se sostiene la tesis según la cual la función de
administrar consiste en...