Fallo-El Despido Discriminatorio

El despido discriminatorio del activista sindical ¿quién, qué y cómo probar?
Pisacco, Marina
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Título: El despido discriminatorio del activista sindical ¿quién, qué y cómo probar?
Autor: Pisacco, Marina
Publicado en: LA LEY 06/10/2010, 1
Sumario: I. Introducción. II. Delimitación del objeto de estudio. III. ¿Quién debe probar? IV. ¿Qué se debe probar? V. ¿Cómo se debe probar? VI. Conclusión.

"El trabajador deberá,esencialmente, dirigir su actividad probatoria a acreditar que sus actos, reivindicaciones, luchas y defensa de los derechos es en beneficio del "colectivo" de los trabajadores y que dicho accionar es conocido por el empleador e, incluso, por parte de los propios representados. No bastará que se acredite la realización de hechos aislados en tal sentido, pues debe tratarse de una conductasostenida en el tiempo, extremo que deberá quedar probado en el expediente".

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I. Introducción
Una de las principales cuestiones que plantea el despido discriminatorio del activista o representante sindical de hecho es, sin duda, todo lo atinente al régimen probatorio.
Quién, qué y cómo probar, en el marco de un proceso en que se solicita la declaración de nulidad de un despido al que se tachade discriminatorio por motivos sindicales, suscita posturas encontradas en el ámbito tanto doctrinario como jurisprudencial.
Esta discrepancia, no menor por cierto, es la que nos ha planteado la necesidad de llevar a cabo un detenido análisis de la cuestión.
La tarea que emprenderemos consistirá en un estudio casuístico y pormenorizado de los precedentes jurisprudenciales de las distintas salasque integran la Cámara Nacional de Apelaciones del Trabajo (en adelante, CNAT) para, a partir de allí, determinar cuáles han sido las respuestas que han merecido, desde la praxis judicial, los interrogantes que dan origen al presente trabajo.
II. Delimitación del objeto de estudio
Tal como se advertirá, el análisis propuesto se circunscribirá al examen de la prueba en el proceso del despido pordiscriminación del activista sindical y, por ende, no abordaremos aquellas aristas que hacen al fondo de la cuestión que subyace.
Por otra parte, señalamos que nos referimos al "activista" o "representante sindical de hecho" como aquel trabajador que activa ipso facto en favor de los intereses del colectivo laboral que integra. Vale decir, que no es el delegado al que alude la ley 23.551, nicandidato a serlo y, muchas veces, ni siquiera se encuentra afiliado al sindicato con ámbito de actuación en la empresa en la cual presta servicios.
III. ¿Quién debe probar?
III. 1. Consideraciones previas en torno a la carga de la prueba y el despido discriminatorio.
La carga de la prueba se refiere al provecho o beneficio que puede obtener uno de los sujetos del proceso como consecuencia de suactividad tendiente a aportar elementos de juicio para no exponerse a una eventual sentencia desfavorable, precisamente derivada de su omisión probatoria. (1)
Los jueces deben recurrir a las reglas sobre la distribución de la carga probatoria cuando en el expediente no obran elementos que les permitan inferir la configuración del hecho controvertido. Recién ahí, y toda vez que deben dictar unpronunciamiento que dirima la contienda (2), corresponderá que determinen si era el actor o el demandado quien tenía la carga de probar tal o cual hecho y, en su caso, que soporten las consecuencias derivadas de tal omisión.
En coherencia con lo expuesto, se ha dicho que las reglas de la carga probatoria actúan de manera de cooperación con el Juez, a las que sólo cabe recurrir cuando la prueba...