FIDEICOMISO

FIDEICOMISOS

1. RESEÑA HISTÓRICA DEL FIDEICOMISO
En este capítulo se mencionan dos marcos conceptuales relacionados estrechamente con el surgimiento del fideicomiso, cuyo significado deriva de dos voces latinas, siendo éstas:
FIDES que quiere decir fe, confianza; y COMISIO que significa encargo, comisión encomienda.
1.1. El Derecho Romano
El Derecho Romano presentó una serie de casos omodalidades relacionados con negocios de confianza, que en un proceso evolutivo fueron conocidos como negocios fiduciarios. A continuación se mencionan las figuras más destacadas.

1.1.1 El fideicomiso testamentario (fideicommisum)
El fideicommisum tuvo sus orígenes en las múltiples incapacidades de heredar que presentaba el Derecho Romano y en la necesidad de poder realizar la voluntad deltestador a través de, una figura que, salvando los inconvenientes legales, pudiese hacer efectiva su última voluntad.
Fundamentalmente consistía en que una persona en su testamento transfería a otra que gozaba de su total confianza, uno o más bienes, con el fin de que esta última, que figuraba como propietaria, los administrara en beneficio de otra u otras personas a las cuales el testador queríafavorecer especialmente. El testador podía también establecer que transcurrido cierto tiempo o cumplida determinada condición, los bienes debían ser transferidos a estos beneficiarios. Con el paso del tiempo se dictaron distintas disposiciones que, reconociendo la realidad de la operación, fueron protegiendo la posición de los beneficiarios y sancionando las conductas negativas por parte de quienrecibía los bienes, dado que existía la posibilidad de cometer abusos al no cumplir el encargo recibido, pudiendo defraudar a un tercero, sin consecuencia ni sanción alguna. El Derecho Romano conoció varias formas de fideicommisum tales como la pura o simple, la condicional, la particular o universal y la gradual; sin embargo, la mayoría consistía en que la transferencia se hacía con la finalidad debeneficiar a determinada persona conocida como beneficiaria.

1.1.2 El pacto fiduciario (pactum fiduciae)
A diferencia del fideicommisum, que consistía en una transmisión por causa de muerte, el pactum fiduciae implicó un acuerdo entre vivos con la obligación para el adquiriente de retransmitir los bienes en determinadas circunstancias. El pactum fiduciae presentó dos formas principales: la“fiducia con acreedor” (fiduciae cum creditore) y la “fiducia con un amigo” (fiduciae cum amico).
La primera de éstas representó la forma de garantía y consistía en que el deudor requerido por su acreedor para prestarle una seguridad real, transfería la propiedad de un bien con el encargo de que le fuera retransmitido una vez honrada la obligación. Esto implicaba que el acreedor figurara comopropietario pleno sin que el deudor gozara de acción alguna en caso de incumplimiento, lo que contrastaba con las ventajas obtenidas por el acreedor; sin embargo, pronto fueron apareciendo instrumentos destinados a proteger la posición de las partes, en especial, la del fiduciante o transmisor de los bienes.
La fiducia con un amigo se celebraba para alcanzar distintas finalidades a las que se atendiódespués con particulares contratos como el depósito, comodato o mandato. Para preservar los bienes de confiscaciones o embargos, en tiempos difíciles, solía confiarse al amigo que por su función social o política diese mayores garantías de inmunidad. Este contrato, se utilizaba con frecuencia cuando una persona, contando con otra de su entera confianza, tenía que ausentarse durante largo tiempo, y envez de dejar sus bienes en manos de un amigo a través de un contrato que le confiriera la simple tenencia, empleaba esta modalidad para que gozara de las más amplias facultades, con lo cual su protección resultaba más eficaz.

1.2 El derecho inglés
En el derecho anglosajón el fideicomiso encuentra sus orígenes en los llamados “uses” (antecedentes del “trust”). Los “uses” consistían en los...