Finanzas

CONTRATOS DE EMISION DE OBLIGACIONES

La emisión es el resultado de un proceso que se inicia con el acuerdo de la sociedad de emitir obligaciones, que ha de ser recogido en escritura pública e inscrito en el Registro Mercantil, sea o no una Sociedad Anónima, y culmina con la suscripción de las obligaciones.
El órgano competente para acordar la emisión de obligaciones es la Junta General de laSociedad Anónima, convocada de acuerdo con lo previsto en el Art. 103 de la Ley de Sociedades Anónimas.
En la práctica, especialmente en las grandes sociedades cotizadas, es frecuente que la Junta General delegue en el Consejo de Administración la facultad de emitir obligaciones, dentro de unas determinadas condiciones previamente acordadas por la Junta. En ese supuesto, la Junta General deberáadoptar un acuerdo mediante el que autorice a los administradores para que estos aprueben la emisión de obligaciones, si lo estiman conveniente. En todo caso, dicho acuerdo de la Junta General deberá contener el importe máximo de la delegación.
Las condiciones en que se realice cada emisión dependerán de los términos de los estatutos de la sociedad emisora y del propio acuerdo de emisión. Noobstante, la LSA establece determinados requisitos mínimos que deben existir en toda emisión de obligaciones.
El sindicato de obligacionistas es la asociación que forman todos los suscriptores de las obligaciones emitidas. Se debe constituir un sindicato por cada emisión y su función primordial radica en ser un instrumento de protección del obligacionista, constituyendo el foro en el que se debatentodas las cuestiones que afectan a los obligacionistas y su relación con la sociedad emisora. Por su parte, el comisario es el presidente del sindicato de obligacionistas y actúa como órgano de enlace entre el propio sindicato y la sociedad emisora, siendo su función la tutela de los intereses comunes de los obligacionistas.
La LSA había establecido un límite máximo para la emisión de obligacionespor sociedades anónimas: de acuerdo con el Art. 282 LSA, el importe total de las emisiones de obligaciones que realizara una sociedad anónima no podrá ser superior al capital social desembolsado, más las reservas que figuren en el último balance aprobado (esto es, aproximadamente, los fondos propios de la sociedad). Sin embargo, en la actualidad esta limitación no afecta en ningún caso a lasentidades de crédito, ni a las sociedades cotizadas, ni cuando las emisiones están garantizadas y por lo tanto ha perdido toda vigencia práctica.
La emisión de obligaciones nace con el acuerdo de emisión, adoptado por la Junta General, convocada de conformidad con lo previsto en el Art. 103 LSA.
Posteriormente, debe otorgarse el contrato de emisión de las obligaciones, que tiene un carácterrigurosamente formal. En efecto, la emisión debe hacerse constar en escritura pública (Art. 285 LSA) e inscribirse en el Registro Mercantil. La escritura debe otorgarse por un representante de la entidad emisora y por la persona designada como primer comisario del sindicato de obligacionistas.
En la doctrina se ha venido discutiendo acerca de la naturaleza del contrato de emisión de obligaciones. Unatesis entiende que estamos ante un contrato de préstamo mutuo, mientras que otra estima que se trata de un contrato de compraventa. No obstante, parece más acertado entender que estamos ante un contrato de características propias, difícilmente encuadrable en los tipos negociables clásicos. Por virtud del mismo, la sociedad se obliga a crear y poner en circulación las obligaciones, a satisfacer losintereses de las mismas y cumplir con los restantes términos estipulados. El comisario, por su parte, acepta en nombre de los futuros obligacionistas dicho clausulado. Posteriormente, a medida que se van suscribiendo los títulos y mediante la propia suscripción y desembolso de los mismos, los obligacionistas ratifican el contenido del contrato de emisión. Una vez ratificado el contrato, la...