Formulacion De Proyectos

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Homenaje al profesor D. Juan Luis Iglesias Prada / Extraordinario-2011

PROCESOS DE REORGANIZACIÓN EMPRESARIAL: ALGUNAS PROPUESTAS DE LEGE FERENDA
LUIS DE CARLOS, DANIEL I. RIPLEY, ALFONSO VENTOSO y EDUARDO BAGARÍA Abogados*

Procesos de reorganización empresarial: algunas propuestas de lege ferenda
La crisis económica actual ha supuesto un impulso de las operaciones de concentracióncon el objeto de adaptar las estructuras empresariales a la nueva realidad económica. Los procesos de reorganización que esas operaciones suponen han puesto de relieve ciertas disfunciones en la normativa aplicable que, en nuestra opinión, podrían aconsejar las reformas que aquí proponemos.

Corporate re-organization processes: de lege ferenda proposals
The current economic crisis has resultedin a boost for corporate concentration transactions aimed at adapting the corporate structures to the new economic reality. The re-organization processes that such transactions involve have highlighted some disfunctions of the applicable regulations that, in our opinion, may advise the reforms that we hereby propose.

1 · PLANTEAMIENTO

La crisis económica actual ha traído consigo dosfenómenos de producción simultánea en la realidad jurídico-económica. Por un lado, se han incrementado los supuestos de desaparición de empresas, bien a través de su simple disolución seguida de su liquidación, bien en el marco de un proceso concursal que termina en la liquidación del concursado. Por otra parte, la necesidad de fortalecimiento de las estructuras existentes ha generado un número crecientede operaciones de concentración empresarial que tienen por finalidad preparar a las compañías para hacer frente a la situación de incertidumbre surgida de la crisis. Los supuestos de concentración empresarial han sido especialmente importantes en nuestro país para las entidades de crédito, a raíz del endurecimiento significativo de los requerimientos de capital a esas entidades, a nivel nacional einternacional. El presente artículo tiene por objeto examinar algunos aspectos de la normativa aplicable a los supuestos de concentración empresarial, tratando de poner de manifiesto determinados inconvenientes que su aplicación práctica ha presentado. En particular, examinaremos (i) la regulación del derecho de oposición de los acreedores en los supuestos de modificaciones estructurales de lasentidades de crédito; (ii) algunas de las cuestiones que plantea la actual regulación del derecho de separación, en especial en relación con las sociedades cotizadas; y,

finalmente, (iii) el impacto de la aplicación de la legislación de arrendamientos urbanos en los supuestos de reorganización empresarial.
2 · ALGUNAS PROPUESTAS DE LEGE FERENDA 2.1 · El derecho de oposición en el marco demodificaciones estructurales en las que participa una entidad de crédito

El derecho de oposición, regulado con carácter general en el artículo 44 de la Ley 3/2009, de 3 de abril, de Modificaciones Estructurales de las Sociedades Mercantiles («LME»), es un medio de protección de los acreedores de sociedades que intervienen en procesos de fusión, escisión y cesión global de activos y pasivos, quetiene por objeto asegurar el mantenimiento de la garantía patrimonial en que el acreedor confió al contratar con las sociedades que se fusionan, escinden o intervienen en la cesión de activos y pasivos. Sin perjuicio de su existencia histórica, el derecho de oposición es hoy una exigencia de la Tercera Directiva del Consejo 78/855/CEE, de 9 de octubre de 1978, relativa a las fusiones de las sociedadesanónimas y de la Sexta Directiva del Consejo 82/891/CEE, de 17 de diciembre de 1982, referente a la escisión de sociedades anónimas (de forma conjunta, las «Directivas»). En este sentido, las Directivas señalan que las legislaciones de los Estados miembros preverán que los acreedores tengan derecho a obtener «garantías adecuadas cuando la situación financiera de las sociedades» que se fusionen...