fredy escobar derecho subjetivo

Latin American and Caribbean Law and
Economics Association
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January 1998

El Derecho Subjetivo. Consideraciones en torno a
su esencia y estructura

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EL DERECHO SUBJETIVO
(consideraciones en torno a su esencia yestructura)
Freddy Escobar Rozas
Abogado
Profesor de Derecho Civil PUC
I. INTRODUCCIÓN
Con la palabra "derecho" se suele designar dos cosas relacionadas pero entre sí distintas:
(i) un conjunto de normas que, poseyendo el atributo de la "juridicidad", da lugar a lo que
conocemos como "ordenamiento jurídico"; y, (ii) un especial "poder" 1 conferido a los
individuos a los cuales se dirigenlas referidas normas. En el primer caso, a la referida
palabra se le suele acompañar el adjetivo "objetivo", mientras que en el segundo se le
suele acompañar el adjetivo "subjetivo".
Si preguntamos a cualquier persona -incluso con conocimientos jurídicos- sobre qué cosa
es un derecho subjetivo, lo más probable es que no obtengamos respuesta alguna o que la
que se nos dé no sea del todosatisfactoria. Empero, si pedimos a cualquier persona que
nos dé un ejemplo de derecho subjetivo, lo más factible es que obtengamos no uno sino
varios ejemplos. Y es que si bien el concepto de derecho subjetivo puede ser
desconocido, la existencia de aquello que el mismo representa es algo que en la mente de
las personas se encuentra como indudable.
Ahora bien, atendiendo (i) a que el derechosubjetivo constituye uno de los institutos más
importantes del Derecho; y, (ii) a que en nuestro medio no sólo no se ha estudiado la
problemática que lo envuelve sino que ni siquiera se ha tomado consciencia de la enorme
relevancia práctica que su tratamiento presenta2, es que hemos creído conveniente
desarrollar en las líneas que siguen una aproximación al mismo, esperando de este modo
contribuiral esclarecimiento de su esencia y estructura.
Antes de pasar a exponer las distintas teorías elaboradas sobre el derecho subjetivo y de
ensayar una reconstrucción de la figura en base a las mismas, dos advertencias deben ser
hechas. En primer lugar, no vamos a abordar aquí, por razones de espacio, la discusión
sobre la existencia del derecho subjetivo; discusión que a estas alturas deldesarrollo
dogmático carece de trascendencia, en tanto que la más autorizada doctrina se ha
encargado de demostrar la equivocación de las teorías que sostuvieron la ilusoriedad de
dicho derecho3. En segundo lugar, tampoco vamos a explicar aquí, por idénticas razones,
Se utiliza el término "poder" en sentido lato, ya que en estricto el poder jurídico viene a constituir una situación
jurídicasubjetiva de ventaja distinta del derecho subjetivo. Para una clara exposición de las diferencias entre estos
institutos: ROMANO, Salvatore, Aspetti Soggettivi dei Diritti Sulle Cose, Rivista Trimestrale di Diritto e
Procedura Civile, Giuffrè Editore, Milano, 1955, Anno IX, pág. 1018 y sgtes.; FERRI, Luigi, La Autonomía
Privada, traducción de Luis Sancho Mendizábal, Editorial Revista de DerechoPrivado, Madrid, 1969, pág. 287 y
sgtes.; RODRIGUEZ-ARIAS BUSTAMANTE, Lino, Poder en el Derecho, Enciclopedia Jurídica Omeba,
Driskill S.A., Buenos Aires, 1979, tomo XXII, pág. 475 y sgtes.
2 La relevancia práctica del estudio del derecho subjetivo es basta. En efecto, de su concepción depende no sólo la
-correcta- aplicación de un instituto tan importante como el abuso del derecho sino también lade una serie de
institutos aparentemente inconexos como son, por ejemplo, la prescripción, la caducidad, la legitimación, etc.
3 La existencia del derecho subjetivo no es algo que haya merecido la aceptación unánime de la doctrina, pues con
distintos argumentos (i) el Realismo Jurídico -representado por León Duguit-, (ii) el Realismo Normativista representado por Hans Kelsen- y (iii) el...