Fuente del Derecho
1.- TEORIA ACERCA DE LAS FUENTES DEL DERECHO. En cada rama del derecho positivo se estudia la doctrina de las fuentes del derecho, es decir, se describen las fuentes por ejemplo del derecho civil, del derecho penal, entre otros, de un determinado ordenamiento jurídico positivo. Pero además de la descripción de las fuentes que rigen en cada ordenamiento jurídico, podemoshacer también una teoríajk general de la fuente, es decir, una clasificación topológica de las fuentes, independientemente de cual sea la situación concreta de cada ordenamiento jurídico positivo: esto es lo que se llama “Teoría de las Fuentes del Derecho”
1.1.- Teoría Tradicional:
El término de teoría tradicional, tiene diversas significaciones de los diversos sentidos que presenta esta palabra enel campo del derecho, podemos retener por lo menos tres, que interesan a la teoría del derecho. Esos sentidos son:
1. El Sentido Formal. 2. El Sentido Material. 3. El Sentido Histórico.
1.1.1.- Fuentes Formales:
Entendemos por fuente en sentido formal el modo de creación y aplicación de las normas jurídicas. Esta manera, o este modo de creación y de aplicación de las normas jurídicas, no serefieren al contenido, sino simplemente al procedimiento conforme al cual una norma es establecida. Así por ejemplo; la constitución establece el modo de formación de las leyes y una ley tendrá el carácter de tal cuando en su elaboración se halla seguido el procedimiento previsto en ella (Carta Magna).
Pero el hecho de que una ley sea ley en sentido formal, es decir, las circunstancias de que enla formación de la ley se halla seguido el procedimiento pautado en la constitución no dice nada acerca del contenido de esa ley. El problema de si la ley es eficaz, o el problema de si la ley es justa o injusta es un problema que no afecta su validez.
1.1.2.- Fuentes Materiales:
Finalmente se puede hablar también de fuente en sentido histórico. Por fuentes históricas del derecho conocemosaquellos textos, documentos y, en general, aquellos signos que sirven para estudiar la evolución histórica del derecho positivo. En este sentido, por ejemplo, el Corpus Iuris o Compilación Justinianea seria una fuente del derecho por que nos permite conocer el desarrollo del derecho romano en un etapa determinada de su evolución. La Constitución Federal de Venezuela de 1.864 seria una fuente ensentido histórico por que nos permitiría conocer la evolución de nuestro derecho público interno y su nivel en un momento determinado de su historia. De tal manera pues, que aquellos textos, documentos, que nos permitan saber lo que ha sido el derecho en un momento determinado de su evolución histórica, son considerados como fuentes históricas del derecho.
1.2.- Teoría Moderna de Alf Ross:
Dice ALFROSS que por fuentes del derecho, a de entenderse el conjunto de factores o elementos que ejercen influencias en la formulación por parte del juez, de las reglas en las q ue éste basa su decisión; con el agregado de que esta influencia puede variar: desde aquellas “fuentes” que proporcionan al juez formule la norma que necesita por consiguiente, por “fuentes” debemos entender todos los factores otodas las circunstancias que determinan la selección o la escogencia de las normas que sirven de fundamento al órgano encargado de resolver los problemas que se someten a su consideración. Tal vez nosotros podríamos decir, que por Fuentes del Derecho se entiende: Todos los criterios de valoración conforme a los cuales la autoridad competente a quien corresponde decidir el caso, debe determinarcuáles son los criterios normativos, los criterios de valoración que le permiten resolver el conflicto. Por eso, en términos generales puede decirse que la fuente es, todo factor, todo criterio, toda circunstancia, desde luego reconocida por el ordenamiento jurídico , que sirve de base para la resolución del conflicto considerado por la autoridad competente. En esta forma, ALF ROSS piensa que las...
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