FUENTES COMMON LAW ALF ROSS

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CAPÍTULO III
LAS FUENTES DEL DERECHO

XV

DOCTRINA Y TEORÍA DE LAS KUKNTES DEL DERECHO

En el capítulo precedente llegamos a la conclusión de que el
contenido real de la aserción
A — D es derecho vigente
es una psáieción ikjaue*,, bajo .jertas,, gondiciones^ D será adoptada como base para decisiones en controversias jurídicas futuras.
L'a experiencia muestra que tal predicción es realmenteposible
dentro de ciertos límites, aunque el grado de probabilidad con el
que puede ser hecha varía considerablemente.
Ahora bien; si, a semejanza de las reglas del ajedrea, un orden
jurídico nacional consistiera en un pequeño número de normas simples, concisas e invariables, podría presuponerse simplemente que
la predecibilidad dependería del hecho de que esas normas estxi
viesen, en un momentodeterminado, presentes en forma activa ei
el espíritu del juez.
Pero no es ése e! caso. Un orden jurídico nacional no solo con
siste en una vasta multiplicidad de normas, sino que al mismo tiem
po está sometido a un continuo proceso de evolución. En cada caso,
en consecuencia, el juez tiene que abrirse camino a través de laj
normas de conducta que necesita como fundamento para su decisión
Si, apesar de todo, la predicción es posible, tiene que serlo en razór
de que el proceso espiritual por cuyo medio el juez" decide "funda?
su decisión en una regla j^ no en otra, no es. una cuestióni caprichosa j
arblfraílarCjüé váríé~"de un juez a otro, sino un proceso determinado
Tjor actitudes y conceptos, por una iágolggia normativa comun^áctí
va y presente en el espíritu de los "jueces cüaii3*óactúan en su calí

LAS FUENTES DEL DERECHO
SOBRE EL DERECHO Y LA JUSTICIA
SOBRE E

dad de tales. Es verdad que no podemos observar directamente
qué es lo que ocurre en el espíritu del juez, pero es posible construir
hipótesis referentes a ello, y su valor puede ser comprobado simplemente observando si las predicciones fundadas en aquéllas resultan verdaderas.
Esta ideología_j3s__eL.Qbjeto _d_e,Ja,, AcKilrinjude.. las, fuentes del
derechoT^óíjiBtuYe el fundamento del orden jurídico y consiste en
¿íféctívas que no se refieren directamente al modo cómo lía de ser
resuelta una controversia jurídica, sino que indican la manera en
que debe proceder el juez para descubrir la directiva o directivas
qué"son""decisivas para ía cuestión en debate. |
Resulta claro que esta ideología únicamente puedeser observada en la conducta efectiva de los jueces. Esla_idjiolo£Ía_£S_JE fundamento para las predicciones de la ciencia del derecho respecto dgj^L!M!!€£2_@&^)n&]^4£^^-£^^^Q§Í§5 ? n _?^ ^uro-, ^a
ideología de las fuentes del derecho es la ideología que de hecho
anima a los tribunales, y la doctrina de las fuentes del derecho es
la doctrina que se refiere a la manera en que los juecesefectivamente se comportan. Partiendo de ciertas presuposiciones sería posible desarrollar directivas respecto a cómo deben proceder los jueces al elegir las normas de conducta en las que se basan sus decisiones. Pero es claip_gue_j5alyo_gy^eljas-sejirjJdéntíc^s_aJ^ q^,50"
siones. e r o
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cho 'vigente. Cualquier doctrina normativa de las fuentes 3eT derecHo~óue no se adecué a los hechos carece de sentido si pretende
ser algo más que un proyecto de un nuevo y mejor derecho. La_
doctrina .,de_JLas_fue_ntes, como cua'quier otra doctrina sobre_jeX,,plfir echo Y ¡gente^ es_d^
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es una doctrinarme se refiere anormas, no una doctrina que con-

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expresión metafórica tradicional "fuentes del derecho" responcle a la idea de que la ideología que examinaremos consiste en
directivas al juez que le ordenan aplicar reglas creadas de acuerdo
con ciertos modos específicos de procedimiento. Un paso más, y
tal modo de procedimiento es concebido como "fuente". El derecho
mana cíe ciertos...

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