Fuentes del dercho

TEMA 2 LAS FUENTES FORMALES DEL DERECHO MERCANTIL. • SISTEMA DE FUENTES Y DERECHO MERCANTIL. La perspectiva de las fuentes del derecho desde un punto de vista material. Dentro del Derecho Mercantil está establecido un sistema de fuentes especial en cuanto a su jerarquía. Si bien en el Derecho Civil el sistema de fuentes se estructura a través y por éste orden de la Ley, la Costumbre y losPrincipios Generales del Derecho, la particularidad que nos ofrece el Derecho Mercantil es precisamente su jerarquía, de tal manera que para resolver cualquier asunto se acudirá el siguiente sistema de fuentes: En primer lugar la Ley Mercantil, en segundo lugar, la Costumbre Mercantil, y sólo cuando no encontremos ninguna de las anteriores nos dirigiremos a las leyes Civiles o del Derecho Común. Estacostumbre mercantil se denomina también "usos de comercio". Sin embargo, la norma más importante de Derecho Mercantil, el Código de Comercio de 1885, establece la siguiente excepción: En los contratos mercantiles, a falta de Ley Mercantil habrá que acudir a las reglas generales del Derecho Civil, en cuanto a requisitos, modificaciones, excepciones, interpretación, extinción y capacidad de loscontratantes. • LA LEY COMO FUENTE DEL DERECHO MERCANTIL. LA JERARQUÍA NORMATIVA. 2.1. Las normas europeas o Derecho Comunitario. El Derecho Comunitario, situado en la cúspide la jerarquía normativa española, está compuesto por dos bloques de normas: el Derecho Comunitario Originario y el Derecho Comunitario Derivado. El Derecho Comunitario originario está compuesto por los tratados de Masttritch yAmsterdam, nos da una serie de consecuencias directas. A/ La libre circulación de personas, que da origen a la libertad de establecimiento, o lo que es lo mismo, cualquier ciudadano de la UE, sólo o en sociedad, puede constituir y gestionar empresas en la UE en igualdad de condiciones que los nacionales. B/ La unión aduanera y libre circulación de mercancías. C/ La libre circulación de capitales ymedios de pago, con el nacimiento de la moneda única. D/ La protección de la libre competencia, que da lugar a la prohibición a las prácticas restrictivas a la competencia. E/La protección a los consumidores y usuarios. Por otro lado, el Derecho Comunitario Derivado, compuesto por distintas Directivas y Reglamentos de obligado cumplimiento en Materia Mercantil, asumidas éstas por el ordenamientojurídico español. Esta asunción de directivas, toda vez que el sistema de normas del Derecho Mercantil español se consideraba disperso y antiguo, dio lugar a la Reforma de la ley mercantil española en 1989. 2.2. LA CONSTITUCIÓN. Nuestra Constitución establece en su artículo 33 el reconocimiento a la propiedad privada y a la herencia, así mismo en el artículo 38 se reconoce la "libertad de empresa en elmarco de la economía de mercado". Recuérdese que el Estado Español durante el franquismo fue un estado fuertemente intervencionista. También se reconoce en la Constitución el reconocimiento de que la Administración se convierta en empresa, o lo que 1

es igual, reconoce la iniciativa económica de la Administración Pública, siempre de forma justificada, mediante ciertos monopolios, hoydestinados a desaparecer y por el interés general. Por otra parte, la libertad de empresa no es un derecho absoluto, sino que está subordinada al interés general (art. 128.1), por esto son ilícitos los actos que impliquen prácticas restrictivas de la competencia y el abuso de la posición dominante en el mercado. Así mismo la unidad de mercado establece que las leyes mercantiles tengan carácter estatal. Portanto existe una reserva absoluta a favor del Estado en ésta materia (149.7). Finalmente, el artículo 51 garantiza la protección a los consumidores y usuarios. 2.3. LAS LEYES. El Código de Comercio de 1885 es la norma más importante, sin embargo en la actualidad es obsoleto y ha sido vaciado prácticamente de su contenido por Leyes especiales. De tal manera que en la actualidad sólo permanecen...