Fuentes Del Derecho Civil

FUENTES DEL DERECHO CIVIL

NOCIONES GENERALES: La expresión fuentes del derecho se aplica a las normas o preceptos de derecho positivo, del cual nacen derechos y obligaciones para las personas.

La ley

CONCEPTO MATERIAL Y FORMAL DE LA LEY: La ley es la fuente primera y fundamental del Derecho.
Desde un punto de vista material ley es toda regla social obligatoria, emanada de autoridadcompetente. Por consiguiente, no sólo son leyes las que dicta el Poder Legislativo, sino también la Constitución, los decretos, las ordenanzas municipales, los edictos policiales.
Desde un punto de vista formal, se llama ley a toda disposición sancionada por el Poder Legislativo, de acuerdo con el mecanismo constitucional. En este sentido, no sólo son leyes las normas de carácter general,obligatorias para todos los habitantes, sino también ciertos actos de autoridad, que carecen del requisito de la generalidad y que a veces se traducen en un privilegio en favor de determinada persona, como por ejemplo, una ley que otorga una pensión o la que da la concesión de un servicio público.

La costumbre

La importancia de la costumbre como fuente de derechos y de obligaciones, ha variadofundamentalmente a través del tiempo. En las sociedades poco evolucionadas era la principal fuente del Derecho; pero a medida que las relaciones humanas se fueron haciendo más complejas y múltiples, fue necesario ir determinando con más precisión de lo que la costumbre permite, los derechos y las obligaciones de los hombres. Falta de precisión, de certeza y de unidad son los grandes defectos de lacostumbre; por esta misma razón, la técnica legislativa fue perfeccionándose paulatinamente y, al mismo tiempo, el campo de la costumbre se fue estrechando.

Concepto y caracteres, valor como antecedente de la ley.
Concepto:
De Ruggiero: observancia constante y uniforme de una regla de conducta por los miembros de una comunidad social con la convicción de que responde a una necesidad jurídica.Llambías: consiste en la observancia constante y uniforme de un cierto comportamiento por los miembros de una comunidad social con la convicción de que responde a una necesidad jurídica.
Arauz castex: se llama costumbre a una regla de convivencia que por su uso general e inveterado es considerada obligatoria.

Caracteres:
• Regla de conducta.
• Uso general y prolongado.
•Estimado obligatorio con sanción en caso de incumplimiento.
• Falta de regla legal contraria.

Elementos de la costumbre:
Dos elementos integran la costumbre:
El elemento objetivo, material, consiste en la observancia constante de un determinado proceder.
Caracteres:
• Uniforme.
• Constante.
• Largo uso.
• Generalidad.
El elemento subjetivo (psicológico) consiste en elconvencimiento de que dicho proceder o comportamiento responde a un deber jurídico.
Casos o especies de costumbres:
Doctrinariamente y recogiendo una clasificación del derecho romano, se distinguen tres especies de costumbre:
• Costumbre “secundum legem”: es la costumbre prevista por la ley y su vigencia deriva de una expresa disposición legal.
• Costumbre “praeter legem”: es la querige una situación no prevista por la ley, o sea que va más allá de la ley, llenando un vacío o laguna del derecho.
• Costumbre “contra legem”: es la que esta en contradicción con la ley y ocurre en los casos de leyes teóricamente en vigor que no se han hecho efectivas o que han caído en desuso sin haber sido derogadas.

La ley 17711 acogió el principio de que la costumbre es fuente dederecho ante el silencio de la ley. El nuevo artículo 17 del Código Civil dice así: Los usos y costumbres no pueden crear derechos sino cuando las leyes se refieren a ellos o en situaciones no regladas legalmente. Los jueces, liberados de la prohibición que surgía del antiguo artículo 17, podrán hacer una amplia aplicación de la costumbre ante el silencio de la ley, lo que, sin duda, contribuirá a...