Fuentes del Derecho. Hart

XV. Doctrina y Teoría de las Fuentes del Derecho.

El objeto de la doctrina de las fuentes del derecho consiste en directivas que indican la manera en que debe proceder el juez para descubrir la o las directivas que son decisivas para la cuestión en debate.
La experiencia muestra que tal predicción es posible (A=D es derecho vigente), aunque el grado de probabilidad variaconsiderablemente.
Un orden jurídico consiste en una vasta multiplicidad de normas, sujetas a un continuo proceso de evolución.
La predicción será posible si el proceso espiritual (es decir, interno) por el cual el juez pasa para fundar su decisión en una regla y no en otra, es lo menos arbitrario posible.
La doctrina de las fuentes del derecho se refiere a normas, las describe.

Por FUENTES DEL DERECHO, debeentenderse el conjunto de factores o elementos que ejercen influencia en la formulación, por parte del juez de las reglas en las que este basa su decisión.
La legislación entrega un producto terminado, completamente objetivado, mientras que el precedente y la costumbre entregan un producto que debe ser transformado por el juez para poder ser usado, parcialmente objetivado, y la razón soloproduce ciertas materias primas a partir de las cuales el juez debe elaborar las reglas que necesita, no objetivado. En esto consiste el grado de objetivación de los diversos tipos de fuentes.
Para saber como actúan los tribunales, debemos analizar como proceden los tribunales de un país, para poder descubrir en que basan sus decisiones (método inductivo).
A nivel de evolución histórica, elprecedente y la razón han desempeñado siempre un papel considerable y la costumbre y la legislación se corresponden con la fuente en el derecho primitivo y la fuente en el derecho moderno, respectivamente.


XVI. Legislación.

Se trata de la fuente más importante en el derecho de Europa Continental. Son normas sancionadas por autoridades públicas, bajo un reglado y escalonado proceso de elaboración,desarrollado por la legislatura. Tiene una fuerza de aplicación muy grande, empero pueden abolirse por desuetudo, cuando no están de acuerdo con las nuevas condiciones e ideas.
Expresa Allen que en la Inglaterra del siglo XIV los jueces se rehusaban lisa y llanamente a utilizar el producto del parlamento, lo cual produjo una lucha en la supremacía entre ambos, jueces y parlamento. (P. 108)
Unanorma del derecho legislado recibe su autoridad de las normas de competencia que definen las condiciones bajo las cuales la sanción tendrá fuerza legal. Las condiciones formales de competencia definen el procedimiento para la sanción de la norma. Las condiciones materiales definen el objeto o contenido de la norma. En consecuencia, una norma sancionada tiene fuerza legal si ha sido dictada poruna autoridad que ha seguido el procedimiento regular, obrando dentro de su competencia material.
Es en este punto en donde se da una paradoja. Si la autoridad crea las normas, basados en las normas de aplicación previamente creadas por su autoridad, eventualmente llegaremos al punto en que concluyamos que nos encontramos con una autoridad suprema, la cual tiene que estar constituida por normas decompetencia que no han sido sancionadas por ninguna autoridad, sino que son presupuestas.
Cuando se dan cambios en estos procedimientos, se tratan de hechos socio-psicológicos, que se encuentran fuera del ámbito del procedimiento jurídico, como lo son revoluciones o evoluciones.
Es imposible imaginar a la legislatura constituida por una ley (siendo que es la propia legislatura quien produceleyes), así mismo como es imposible que una ley establezca las condiciones para su propia reforma. Considera el autor, que el articulo V de la Constitución Norteamericana en el cual se plantea la reforma de la misma, por ejemplo, no es lógicamente parte de la Constitución, sino que se encuentra en un plano mas alto (o la nueva constitución deriva de la antigua, con lo cual no se trata de una...