fuentes del derecho internacional publico

Fuentes del Derecho internacional Público

Se entiende por fuentes las formas de manifestación del derecho internacional, tradicionalmente se ha tomado el art. 38 del estatuto de la corte internacional de justicia, que tiene su antecedente en el artículo del mismo número del estatuto del tribunal permanente de justicia internacional, como indicador ¨oficial¨ de las fuentes del derechointernacional. La doctrina es unánime en este sentido; sin embargo, existe una gran discrepancia en lo que se refiere a la interpretación de sus alcances, como veremos más adelante.
El art. 38 del estatuto dice textualmente
1. La corte, cuya función es decidir conforme al derecho internacional las controversias que le sean sometidas, deberá aplicar:
a) Las convenciones internacionales, sean generaleso particulares, que establecen reglas expresamente reconocidas por los estados litigantes;
b) La costumbre internacional como prueba de una práctica generalmente aceptada como derecho;
c) Los principios generales de derecho reconocidos por las naciones civilizadas;
d) Las decisiones judiciales y las doctrinas de los publicistas de mayor competencia de las distintas naciones, como medioauxiliar para la determinación de las reglas de derecho, sin perjuicio de lo dispuesto en el art. 59.

2. La presente disposición no restringe la facultad de la corte para decidir un litigio, si las partes así lo convienen.
Como se menciona anteriormente, en cuanto a sus alcances, la interpretación del art. 38 del estatuto de la corte internacional de justicia no es muy uniforme en la doctrina dederecho internacional, como lo hace notar el jurista A. Verdross, sobre todo en lo que se refiere a dos aspectos: al carácter ejemplificativo.


Los tratados internacionales

El derecho internacional de los tratados es una de las disciplinas que mas se ha desarrollado en los años recientes, de ser un derecho que se fue formando en la práctica internacional, con la convención de viene sobrederecho de los tratados de 1969 y la convención de 1986 sobre tratados celebrados entre organismos internacionales o entre organismos internacionales y estados, paso a ser un derecho codificado además con un carácter innovador, ya que la introducción de conceptos como el de ius cogens, que aporta un nuevo carácter internacional al derecho internacional convencional al limitar la amplia libertad queantes se tenía que realizar tratados internacionales. Además, la convención de Viena, que ya entro en vigor, en sus 85 artículos se refiere a los temas más importantes del derecho de los tratados.

La costumbre internacional

La costumbre internacional es la fuente más antigua, y en opinión del maestro Antonio Gómez Robledo, a pesar de que esté perdiendo cada día más terreno frente alderecho escrito, más fácil de verificar, mas inequívoco conserva todavía su antiguo rango.

Como se señaló anteriormente, el art. 38 del estatuto de la corte internacional de justicia se refiere a la costumbre internacional como prueba de na práctica generalmente aceptada como derecho. Esta redacción ha sido criticada por la doctrina de derecho internacional, ya que ¨la costumbre no es la pruebade una práctica, si no que por lo contrario, es el examen de la práctica lo que probara o no la existencia de una costumbre jurídica¨1
La crítica es justa; sin embargo, en la definición de costumbre que da el mencionado art. 38 podemos desprender los elementos que integran a la costumbre internacional, respecto de los cuales existe unanimidad en la doctrina. Nos referimos aquí al elementomaterial y al elemento psicológico.

El elemento material consiste en la repetición de ciertos actos, en la comprobación de ciertos usos o practicas entre los estados. Pero, por supuesto, un uso o mera practica no se considera como costumbre internacional si no van acompañados de su elemento psicológico, la opinio juris sive necesitatis que significa la convicción de que ese uso o practica son...