Fuentes del derecho internacional

APUNTES DE DERECHO INTERNACIONAL PÚBLICO
ESCUELA DE DERECHO
UNIVERSIDAD CATOLICA DE TEMUCO
2011-03-22








UNIDAD II: LAS FUENTES DEL DERECHO INTERNACIONAL











Santiago Benadava
(Compilados, actualizados y revisados por
Héctor Salazar Ardiles)







1. Fuentes del Derecho Internacional.-

Son fuentes del Derecho Internacional las diversascategorías de normas jurídicas internacionales.

Las principales fuentes son las normas consuetudinarias, establecidas por la costumbre, y las normas convencionales establecidas por tratado.

Por su parte, el artículo 38 del Estatuto de la Corte Internacional de Justicia enumera las fuentes del derecho internacional que esa Corte puede aplicar:
a) Convenciones Internacionales, queestablecen reglas reconocidas por las partes litigantes.
b) La Costumbre Internacional, como prueba de una práctica generalmente reconocida como derecho.
c) Los Principios Generales del Derecho reconocidos por las naciones civilizadas.
d) Las decisiones Judiciales y la Doctrina, como medio auxiliar para la determinación de las reglas de derecho.

El mencionado Art. 38 enumera las fuentesclásicas de Derecho Internacional. Sin embargo, esta enumeración no es taxativa, ya que no menciona todas las fuentes de Derecho Internacional. Con todo, esta norma ha sido reproducido en muchos tratados, y sus directivas se consideran aplicables a cualquier tribunal que decida un caso de Derecho Internacional.

A las fuentes anteriores se debe agregar Las decisiones adoptadas por los organismosinternacionales, que eran pocas en 1918 y en 1945, pero que han aumentado a partir de la segunda mitad del siglo XX.

Esta enumeración no implica la existencia de un orden jerárquico de las fuentes, pero en la práctica ocurre que primero se recurre a los tratados aplicables por ser derecho escrito, y si estas normas son insuficientes se recurre a las otras fuentes.

El mismo artículo 38 yacitado señala que es facultad del tribunal fallar un caso de acuerdo a la equidad (ex aequo et bono) si las partes así lo convinieren.

2. La Costumbre Internacional.-

Es la más antigua fuente del derecho internacional, consistente en un proceso gradual y evolutivo de formación de reglas jurídicas, formado por actos autónomos y aislados, pero uniformes.

No tiene un papel tan centralcomo los tratados, pero es importante.

La costumbre supone la existencia de 2 elementos:
a) Una práctica constante y uniforme de los Estados, y
b) Que dicha práctica se considere jurídicamente obligatoria (opinio iuris).

Este último elemento es el que distingue a la costumbre de los simples usos, como por ejemplo el saludo a los buques de guerra.

Requisitos de la costumbrecomo fuente del Derecho Internacional:
2.1. Práctica constante y uniforme.-

Los que realizan la costumbre son los sujetos de derecho internacional, que son en primer término los Estados, y dentro de estos, todos los poderes del Estado en la medida que conduzcan actividades internacionales, los cuales pueden dar origen a una práctica internacional que derive en costumbre.

Como es elEjecutivo el que usualmente lleva las relaciones internacionales del Estado, es el órgano más dado a crear precedentes. Por esto es que las cancillerías son cautelosas en dar sus respuestas a la comunidad internacional, ya que podrían sentar un precedente que luego podría ser usado en contra del mismo Estado.

También la forma en que el Estado vota en el seno de los organismos internacionalessienta un precedente acerca de su conducta que genera una costumbre respecto del comportamiento de dicho Estado, la cual podría ser invocada por otros Estados, en razón de un principio de consecuencia con los actos propios.

También los organismos internacionales son sujetos de derecho internacional y sientan precedentes, como ocurre con la Corte Internacional de Justicia. Igualmente las...