Fuentes Del Derecho Mercantil

Trabajo Practico Elementos del Derecho Comercial

- Fuentes del Derecho
Al comenzar hablando de las fuentes clásicas del derecho mercantil, es menester dejar en claro que desde el punto de vista jurídico toda valoración es relativa y contingente, más aun en el origen del ordenamiento positivo comercial que tuvo en vista, y debe tener, los usos y costumbres los cuales se van transformando conla dinámica propia del mercado; y de ser regulados por una ley impediría la esencia misma del comercio.
Es de amplio conocimiento que nuestro ordenamiento jurídico es un ordenamiento positivo, un orden escrito, que tiene como fuente más importante la Ley. Es así que algunos autos reconocen únicamente a la Ley como fuente formal del derecho, mientras que otros autos consideran que junto a ellá seencuentra la costumbre. Mientras que por otro lado, se agregan ya mencionadas la Jurisprudencia, la doctrina de los autos, las condiciones generales contractuales y según Saul A. Argeri ‘‘La vida del diario vivir va creando nuevas exigencias […] hacen surgir normas a través de signos vivificantes indiscriminados: moral; políticos; religiosos; sociales; familiares, etc., propios a cada ambientesocial’’.
En los antecedentes del Derecho romanos podemos encontrar dos clases de fuentes. Por un lado las fuentes del derecho escrito: 1) Integrado por las leyes y decisiones tomadas por la plebe y propuestas por un magistrado senador; 2) los plebiscitos o decisiones tomadas por aquella; 3) Los senado-consultos, dictados por el mismo senado; 4) Las constituciones imperiales; 5) Edictos de losmagistrados; 6) Las respuestas de los jurisconsultos.
Y por el otro lado, el derecho no escrito: Constaba única y exclusivamente como fuente del derecho no escrito o consuetudinario a la Costumbre.
Dejando de lado la breve vuelta al pasado con el Derecho Romano, volvemos a lo que muchos autos hoy en día tienen en tela de juicio cuales son las Fuentes Formales y cuáles son las Fuentes Materiales (oReales) del Derecho.
Las Fuentes Formales de son los hechos creados o manifestaciones de las normas jurídicas, tiene una sub-clasificación en fuentes originarias. En concreto encontramos como las fuentes propiamente formales a la Ley, la Jurisprudencia y la Costumbre (la cual se admite cuando la ley la expresa taxativamente).
Por otro lado, encontramos las Fuentes Materiales las cuales sonelementos o factores determinantes del contenido de las normas jurídicas que van captando las tendencias sociales y logran de este modo introducirse en los ordenamientos. Son un medio que ayuda a la adecuación del derecho con las realidades sociales.
A continuación desarrollare el concepto de diferentes autores con sus respectivas teorías de como posicionarse con sus diversas doctrinas, pero siemprehaciéndolo desde el punto de vista de las fuentes del derecho.
El primero de los autores es Gény, se aparte del dogmatismo imperante del siglo XX, quien clasifico a las fuentes del derecho privado en dos grupos. Por un lado, el lado A) Las fuentes formales: la cual está integrada por la ley como fuente fundamental dentro de su doctrina, pero en caso de que en ella no se encuentre respuesta o ensu defecto la misma se vuelva contraproducente a la hora de ser aplicada se recurrirá a la costumbre, y a falta de ella a la jurisprudencia y en la doctrina de los autores. El lado B que él explica son los elementos objetivos exteriorizados por la libre investigación científica llegado el caso en que los hechos dogmáticamente provistos no encuentre respuesta adecuada en la ley, la costumbre, laautoridad o mismo en la tradición; ocurrirá la eventualidad de que el juez pueda arribar a una solución jurídica basada en su libre investigación científica. Actuando de este modo, obra y actúa del mismo modo imperante que el legislador a la hora de reglar cuestiones jurídicas y de este modo ayuda a cristalizar la justicia y la utilidad social.
Los elementos objetivos, es decir, los racionales...