fuentes del derecho romano

FUENTES DEL DERECHO ROMANO
El derecho romano primitivo se relaciona con la religión. Los ritos jurídicos tenían
analogía con los ritos religiosos; y los jefes religiosos se ocupaban de la interpretación de
las reglas jurídicas.
El término “Fas” significa “palabras de la divinidad”. Es el derecho dictado por la
divinidad y tiene mayoritariamente un carácter negativo (“tal día no se debe hacertal
cosa”). Entonces “Fas” es todo lo prohibido por la divinidad.
Éste pertenece más a la sociología que al derecho. Y el hecho de que durante una
época los romanos hayan tenido normas fijadas por la religión como derecho, y que el
derecho se considerara como un aspecto de la religión, no es nada nuevo (se dio también
entre los hebreos). Varias normas pertenecientes al “Ius” provenían del“Fas”.
El “Fas” difiere del “Ius” en lo siguiente:
1- “Fas”: derecho producido por los dioses. “Ius”: derecho producido por los
hombres.
2- “Fas”: comprende todas las reglas humanas (carácter general). “Ius”: derecho
especializado.
Pero estos no son 2 cosas distintas, sino que una comprende a la otra. El “Fas” es
un derecho primordialmente sancionatorio; ej.: una sanción que aparece en éstederecho
es la interdicción del agua y el fuego: ya que no se podía vivir en la comunidad desde el
momento en que estaba prohibido el uso del agua y el fuego en ella (muerte civil).
El derecho religioso fue interpretado por funcionarios u órganos especiales . El jefe
religioso va a aplicar el “Fas”; y su interprete sería el Rey. Y no era fundamentalmente el
Rey que aplicaba el “Fas” sino, el jefede cada familia, cada clan o gens. Los asesores del
Rey serían los pontífices y entonces, estos y el Rey habrán de aplicar el “Fas”.
Al pasar de monarquía a república, quienes van a aplicar el “Fas” en Roma serán
los Cónsules; suplantando al Rey, aunque éste mantiene algunas facultades; y el pontífice
máximo sería aquel que tuviera más poder que el Rey.
La sociedad se va secularizando poco apoco. Entonces, se hace indispensable la
existencia de normas para la vida, y en especial las nuevas formas ya que los dioses se

olvidaron de dictar muchas normas. En consecuencia, aparece el “Ius” (derecho
secularizado) para determinadas relaciones jurídicas nuevas (no previstas por el “Fas”),
como por ejemplo, los contratos, relaciones con extranjeros.
Pero luego, aparecen lasmagistraturas y se da una crisis por el advenimiento de la
plebe. Cuando los plebeyos van adquiriendo poderío obligan a los patricios a hacer
sucesivas concesiones acerca del “Fas”; ya que la plebe desconfiaba del mantenimiento de
sacerdotes en el poder; y en consecuencia sostienen que todas las relaciones deberían
regirse por los Magistrados. Así comienza a triunfar el “Ius” sobre el “Fas”; y en elsiglo IV
con la lucha con la plebe y el triunfo de ésta, se produce el triunfo total.
Pero para ciertas relaciones se mantienen algunas de las normas del “Fas”, por ej.:
en las relaciones internacionales. Entonces, el “Ius” para afianzarse mejor, tomó una gran
parte del derecho sancionatorio del “Fas”.
Por tanto, estudiar las fuentes del derecho es buscar como nacieron las normas
jurídicas, suorigen y luego indicar como dichas normas llegan a nosotros.
Las 2 principales fuentes del derecho romano son: la costumbre y la ley. El
término “Lex” significa precepto jurídico y abarca el precepto legal sancionado por el
Magistrado pertinente y además el precepto jurídico sancionado por la costumbre
(consuetudo). La costumbre aparte de “Lex” se denomina “Mos”.
1- La costumbre: es lafuente más antigua del derecho. Es el conjunto de usos ya
practicados por los antepasados que se transmiten en una época en que la
escritura es desconocida o poco difundida, y estos preceptos adquieren fuerza
obligatoria ya que han estado en vigor durante mucho tiempo con el
consentimiento tácito de todos. Es entonces, el momento de formación del
derecho. Las reglas que los hombres cumplen...