fuentes del derecho

ufeff FUENTES DEL DERECHO

Si como hemos establecido el derecho es un "orden social justo" cuyo núcleo expansivo denominamos "derecho natural", y si el derecho positivo es la interpretación del derecho natural influida por las condiciones del medio social, las posibilidades de la coacción y la preocupación de consolidar el orden establecido, necesitamos conocer los "medios por los cuales seexpresa" o "cómo se constituye" este derecho positivo: tal es la teoría de las fuentes del derecho.


1. LEY

Concepto

Dice Renard, la ley es la regla emanada de la voluntad autoritaria de los gobernantes
Planiol enuncia una fórmula, en la que resalta menos el carácter autoritario de la ley. Dice que "es la regla social obligatoria establecida de modo permanente por la autoridad pública ysancionada por la fuerza"

Características

Obligatorias: deben ser obedecidas por todos los habitantes del país
Generales: regulan todas aquellas situaciones semejantes comprendidas en el texto de la ley.
Estables: están vigentes en el tiempo hasta que sean derogadas por otra ley

Orden jerárquico de las leyes

La Constitución nacional es la ley suprema de la Nación porque sienta lasbases de la organización jurídica del país y los derechos y garantías fundamentales para los habitantes, tales como el derecho a la igualdad, al trabajo, a la propiedad privada, a la libertad.
a) Se ubican en primer lugar la Constitución Nacional y varios Tratados Internacionales referidos a garantías fundamentales de los seres humanos (derechos humanos, no discriminación racial, repudio algenocidio, derechos del niño).
b) Otros tratados internacionales que la República Argentina firmó están colocados en el nivel inmediatamente inferior, porque tienen que respetar las cláusulas de los anteriores.
c) A continuación de los tratados siguen las leyes en sentido estricto, es decir, las emanadas del Congreso de la nación. Estas leyes deben sujetarse a lo dispuesto por la Constitución y lostratados.
d) Los decretos, ordenanzas y dictámenes ministeriales están por debajo de las leyes y deben respetar el contenido de ellas.

2. LA COSTUMBRE
Concepto

La costumbre consiste en la observancia constante y uniforme de un cierto comportamiento por los miembros de una comunidad social, con la convicción de que responde a una necesidad jurídica

Elementos y caracteres

De ladefinición precedente surgen los dos elementos constitutivos de la costumbre, uno objetivo y otro subjetivo.
a) El elemento objetivo está constituido por la serie de actos semejantes uniforme y constantemente repetidos. Este elemento presenta los siguientes caracteres:


uniformidad en el modo de realización del hecho, sin alteraciones substanciales con relación a los hechos anteriores;
repeticiónconstante y no interrumpida del hecho configurativo de la costumbre,
generalidad de la práctica del hecho que no habrá de ser efectuado sólo por ciertos sectores sociales sino por todo el pueblo;
duración de la práctica por un cierto tiempo

b) El elemento subjetivo radica en la convicción de que la observancia de la práctica responde a una necesidad jurídica. Este elemento psicológicosirve para distinguir la costumbre de otras prácticas que no engendran normas jurídicas, como los usos sociales, tales como el saludo a un conocido en la calle, la propina que se deja en un bar. En estos supuestos el sujeto se conforma a la práctica por distintos motivos, tal vez, por no pasar por desatento o por no desafiar las iras del mozo, pero falta en el comportamiento la convicción de suobligatoriedad, que es lo característico de la costumbre como fuente de derecho.

3. LA DOCTRINA
Los estudiosos del derecho (profesores de la Universidad, expertos en determinados temas), conocidos como doctrinarios, investigan, estudian y opinan sobre el alcance de las leyes.
El conjunto de las opiniones de estos juristas se denomina doctrina. Si bien no tiene carácter obligatorio como las...