FUENTES DEL DERECHO

1.- La jurisprudencia
Esta palabra proviene de las voces latinas PRUDENTIA Y IURIS, que significan “conocimiento del derecho”. Compre hasta tres sentidos:
Sinónimo de ciencia jurídica.
Conjunto de sentencias o fallos de los órganos jurisdiccionales.
Conjunto de sentencias uniformes dictadas sobre un mismo punto y orientadas en un mismo sentido.
En este último aspecto resalta su valor comocriterio concordante de las resoluciones judiciales que resuelven controversias vinculadas entre sí por su género y especie.
Desde épocas remotas la jurisprudencia ha sido considerada como fuente formal, salvo durante la primera parte de Resolución Francesa, cuando se proscribió para asegurar la preponderancia de la legislación y evitar la revitalización del derecho monárquico.
1.1.- DefiniciónEs el conjunto de fallos emanados de los órganos jurisdiccionales, que sirven para regir la solución de un número indefinido de casos semejantes que pudiesen presentarse. En puridad, lo sustancial de la jurisprudencia consiste en encontrar aquellos principios y criterios sustentatorios de la actividad creadora del juez formalizada en la expedición de una resolución.
1.2.- Características.
Entresus principales características están:
Creadora de derecho. El juez, al resolver un caso particular no reglado legislativamente, establece de manera concreta un específico sentido jurídico, incorporándolo como normal al ordenamiento jurídico, al respecto, el inciso 8 del artículo 139 de la Constitución reconoce explícitamente la función creadora de la magistratura.
Tarea pragmática. Laexpedición de normas generadoras de deberes y derechos es consecuencia de una labor necesariamente practica que obliga a dar solución a una situación de conflicto interindividual no prevista en nuestro ordenamiento.
Decisión final del órgano jurisdiccional competente. Surge solo en el momento en que un fallo ha adquirido la condición de cosa juzgada (inmodificable), esto es, cuando ya no opera sobre el laposibilidad de una impugnación o revisión judicial.
Expresión de concordancia judicial. La expedición de una norma jurisprudencial obliga a que en el futuro la magistratura resuelva en el mismo sentido, siempre que se den los mismo requisitos entre el caso resuelto y el próximo a resolverse. Al respecto, el artículo 386 del Código Procesal Civil señala que es causal para la interposición delrecurso de casación la inaplicación no fundamentada de un precedente vinculatorio.
1.3.-Elementos.
Pueden sintetizarse básicamente en dos:
Elemento material. Existencia de una laguna o vacío legislativo.
Elemento espiritual. Decisión del magistrado de suplir al legislador en la tarea de elaboración normativa, a efectos de resolver una controversia no sujeta a norma escrita alguna.1.5.-Clasificación.
La doctrina encuentra dos tipos de fallos judiciales:
a) Fallos de especie
Son los que constituyen la aplicación simple de la ley a un caso concreto. La labor del juez es “declarativa”, porque se limita a expresar la norma contenida en la ley
b) Fallos de principio
Son los que constituyen la jurisprudencia propiamente dicha, porque interpretan las normas, llenan los vacíos de lalegislación y forjan verdaderos procedentes vinculantes.
Que un fallo de estos configure un precedente vinculatorio significa que obliga a que las resoluciones posteriores sobre similares casos deban ajustarse a los términos de lo decidido por aquel. No opera la aplicación del precedente vinculatorio cuando se acredita la existencia de una “distinción relevante entre los hechos de ambos casos”; esdecir, el encuentro de una diferencia sustantiva entre aquellos hechos, hace inoperante la utilización de la ratio decidendi del fallo vinculante. Es evidente que la distinción que efectué el juez deberá ser clara, rotunda y fundamentada, eludiendo, por tanto, los argumento absurdos o irrazonables. Así por ejemplo, cuando un fallo de principio establece que existe responsabilidad en el industrial...