Fuentes Del Derecho

DEFINICION DE LAS FUENTES DEL DERECHO

Felipe Clemente de Diego dice: En el lenguaje común se entiende por fuente, el manantial de donde procede el agua. Cuando se trata de la ciencia jurídica el significado es el mismo, asienta Sebastian Artiles. Se habla de fuentes del derecho, para referirse al lugar donde este se origina, o sea, el órgano que lo crea; por ello se dice que la ley es fuentedel derecho, porque crea normas jurídicas, y, del mismo modo, se habla de las costumbre como otra de las fuentes del derecho, porque de ella emanan también reglas de carácter jurídico; pero cuando nos referimos al derecho romano, la expresión de fuentes de derecho se emplea en el sentido de estudiar aquellos elementos, que permiten reconstruir la formación de ese derecho, a través de las distintasépocas de su historia.

Con la expresión fuente de derecho romano, asienta Benito Sanzo, se entienden dos cosas, primero: “Los medios o instrumentos en los que deben acudir para adquirir conocimientos del derecho romano, por ejemplo, los libros o documentos que hemos de consultar para ello, está son las fuentes de conocimientos y podían citarse el corpus iuris civilis de Justiniano, lasinstituciones de Gayo, etc. Segundo: se entiende por fuente de derecho romano, .los organismos productores de las normas jurídicas romanas o en forma mas concretas, el resultado mismo de la elaboración de la obras de estos órganos (estas son las fuentes de producción, por ejemplo: los comicios o asambleas populares romanas o al mismo tiempo, las leyes votadas por dicho comicios).


CLASIFICACION DELAS FUENTES DEL DERECHO ROMANO

Las fuentes del conocimiento se dividen en directas o indirectas. Las fuentes directas o jurídicas son las que se refieren al derecho (Corpus Iuris Civilis, o sea que tratan al derecho en forma directa).Las indirectas o extrajurídicas, son aquellas que permiten conocer al derecho romano a través de las referencias que contienen (por ejemplo: una obra literaria).Las fuentes de producción son de derecho escrito y de derecho no escrito. Son fuentes de producción de derecho escrito: Las leyes, los plebiscitos, los senado-consultos, los edictos, las constituciones imperiales. Son de derecho no escrito la costumbre y las respuestas de los jurisconsultos que tuviesen el ius publice respondendi. Pueden corresponder al derecho escrito.

COSTUMBRES

Lacostumbre jurídica, ampliamente tratada en la monarquía como fuente de derecho, constituye la base de sustentación del derecho consuetudinario. Ulpiano dice: “Las costumbres son los usos arraigados por el tiempo con la conformidad tacita del pueblo”.

Ella es una práctica constante de la comunidad, que adquiere carácter obligatorio con el consentimiento tácito del pueblo. Sus elementos son: a)objetivo (uso prolongado y constante – investerata consuetudo); b) subjetivo (convicción de que esa práctica es jurídicamente obligatoria, opinión juris seus necesitatis).

Hermogeniano, aludiendo a la validez de la costumbre expresa: “pero aquello que se ha comprobado por prolongada costumbre y observado por muchísimos años por convenio tácito de los ciudadanos, se guarda no menos que las leyes quese hagan escritas”.

Paulo, dice que es la suprema interprete de la ley al afirmar: “si se trata de la interpretación de la ley lo primero que ha de investigarse es el derecho que antes había usado en la ciudad en casos semejantes porque la costumbre es la mejor intérprete de las leyes”. La costumbre precede a la ley. Luego de tres siglos que siguieron a la fundación de Roma, el derecho eraconsuetudinario. En este periodo del imperio absoluto, no se ha negado al valor de las costumbre como fuente creadora del derecho interpretándolo y llenando sus omisiones. Por eso en derecho Justinianeo se mantiene al lado de la ley, pero no puede admitirse que prevalezca frente a la ley y sus principios básicos.


LA LEY

“La ley es la manifestación de voluntad del pueblo organizado...