Fuentes Del Derecho

Fuentes del Derecho
Se llama fuentes del derecho a los medios o la constitución del derecho positivo. Hay dos clases de derecho positivo vigente de los cuales hemos habado anteriormente, el derecho positivo publico o derecho positivo privado.
La etimología de la palabra fuentes, surge de la expresión en latín “Fontis” proveniente de Roma. La metáfora de su primera acepción que esconde estapalabra es “manantial que brota el agua de la tierra” lo que intenta expresar es que esa agua surge de una fuente natural, así como ese manantial deja ver la el agua, las fuentes del derecho dejan ver de dónde surge el derecho positivo.
Si como hemos establecido, el derecho es u “orden social justo” cuyo núcleo expansivo denominamos “derecho natural”, y si el derecho positivo es la interpretacióndel derecho natural influida por las condiciones del mundo social, las posibilidades de la coacción y la preocupación de consolidar el orden establecido, necesitamos conocer los “medios por los cuales se expresa” o “como se constituye” este derecho positivo: tal es la teoría de las fuentes del derecho.
Las teorías de la fuente del derecho son de origen romano. Las fuentes escritas se dividen en dosclasificaciones, por un lado las leyes derivan de la expresión “lex”, y el plebiscito que son consultas populares vinculantes, con fuerza jurídica.
El emperador era semejante a la figura del presidente, es decir era la imagen que representaba el poder ejecutivo. En la antigua roma de allí se emanaban las constituciones imperiales, hoy llamadas decretos. Si embargo existían también otras normasllamadas reglas de los magistrados, que representa lo que hoy es llamada doctrina.
Único norma no escrita era la costumbre.
Por otro lado cada país determina su propia norma principal que regula si norma jurídica activa. En nuestro país la norma que regula nuestro sistema jurídico es la ley, bajo un sistema de codificación, a diferencia de esto en e sistema anglosajón se utiliza la costumbre,llamado sistema del common law. La escuela de la exégesis del derecho, a la cual nuestro país adhiere creada alrededor del 1800 reconoce como la fuente mas relévate del derecho a la ley, por encima de cualquier otra fuente.
En 1825 el jurista Francisco Geny profesor de la facultad de derecho de la Sorbona escribe “Método de interpretación y fuentes del derecho privado positivo”. Allí organiza lasfuentes del derecho clasificándolas en Fuentes Formales y Fuentes Materiales, esta división de las fuentes subsiste hasta le día de hoy.
Fuentes Formales: estas fuentes son hechos sociales imperativos emanados de autoridades externas al intérprete. Constituyen reglas obligatorias ara el intérprete que obran por su autoridad. Estas fuentes Geny las represento en: La ley, la costumbre, latradición, la doctrina y la jurisprudencia. La cual es dividida por Llambias en plenaria (esta es para él fuente formal- hoy por la ley 26853 abandona su carácter de obligariedad, por ende pasa a ser una fuente material) y no plenaria (considerada fuente material para este autor).
Fuentes Materiales: son reglas que proviene de la propia materia del derecho que es la propia conducta humana, es decir delinterprete. Y solo se aplicaran según su bondad o poder de convicción, gravita a su vez por la persuasión que de ellas emanan. El intérprete recurre a esas fuentes ante la ausencia de una fuente formal para la resolución de un conflicto utilizando el método de la libre investigación científica.

Una de las fuentes materiales vigente son los principios generales del derecho, los cuales surgen dellatín “summus ius summus nuria”. Estos principios, muchas veces se transforman en derecho positivo, como por ejemplo sucedió con el articulo 1198 del Código Civil 340, ya que este era un principio que no estaba plasmado en una norma concreta, hasta que la ley 17711 en 1968 lo incorporo como norma positiva en el texto Constitucional. Si embargos estos principios cuentan de validez aunque no estén...