FUNDAMENTOS DE LA TEORÍA DE LA ARGUMENTACIÓN JURÍDICA





SERAFÍN ORTIZ ORTIZ

FUNDAMENTOS DE LA TEORÍA DE LA ARGUMENTACIÓN JURÍDICA





INTRODUCCIÓN
Con frecuencia se sostiene que la fundamentación de un fenómeno reside en su construcción histórica. Así, encontrar los fundamentos del derecho implicaría ir a los orígenes de las relaciones sociales y descubrir los primeros comportamientos normados; contemporáneamente, se sostendríatambién que los fundamentos de la ciencia jurídica se encuentran en las corrientes del pensamiento iniciadoras de la sistematización científica.
En este trabajo, los fundamentos tratan de otro asunto, es decir, no me refiero a la fundamentación teórica, sino a la fundamentación epistemológica: mejor dicho, es el contexto de la teoría del conocimiento jurídico donde se pretende caracterizar losrasgos que particularizan a la argumentación jurídica, la determinación de sus niveles epistemológicos, el estatuto epistemológico al que corresponde la argumentación del derecho, su delimitación y, sobre todo, su especialidad como teoría.
Las primeras reflexiones en el mundo sobre la construcción de una Teoría de la Argumentación Jurídica (TAJ) se formularon hace tres décadas; estas ideas sedesarrollaron en principio en el contexto europeo, concretamente en Alemania, donde hace poco más de dos décadas aparecieron los trabajos iniciales para estructurar nuevas construcciones en la teoría del derecho, dando paso así al desarrollo de la TAJ, teniendo como referente la primera edición del libro de Robert Alexy, denominado Teoría de la Argumentación Jurídica.
En México, hace apenas una décadasurgió interés de incursionar en el estudio de la TAJ. En este contexto, debe señalarse que es el Centro de Investigaciones Jurídico-Políticas (CIJUREP) de la Facultad de Derecho, Ciencias Políticas y Criminología de la Universidad Autónoma de Tlaxcala (UAT), uno de los primeros centros de enseñanza e investigación jurídica en donde se aborda, estudia, estructura y difunde el tema de laArgumentación Jurídica, como disciplina del saber jurídico; es necesario reconocer que en México esta universidad y su posgrado en derecho son “fundadores” de esta disciplina.




PRESENTACIÓN
Esta es la presentación de un tema tantas veces explorado y exiguamente argumentado.
En 1987 conocí un manuscrito escrito en su idioma original —el italiano— denominado “El derecho penal mínimo”, escrito porLuigi Ferrajoli, autor pocas veces referido en la doctrina dominante de la literatura penal. Con las consabidas dificultades que-entrañaba su traducción y a pesar de ellas, muy pronto me involucré en su lectura; a cada renglón que seguía en mi ejercicio analítico, mi sorpresa iba creciendo. ¿Cómo era posible que sucedáneamente, mientras en Latinoamérica estaba yo buscando “Los Fines de la pena”, otroautor en el centro cultural del debate jurídico-penal ya estaba dando razones acerca de la mínima intervención del Estado, y obviamente su fuerza punitiva, frente al comportamiento delictivo? Era inaudito que frente a una “inflación” legislativa penal en México (más tipos penales, mayor agravamiento de sanciones, uso irracional de la prisión como medio para prevenir el delito, etc.), alguienviniera a plantear, como argumento central, el minimalismo. Es decir, la mínima intervención estatal frente al comportamiento delincuencial, bajo el aforismo de que: “El Estado debe conferir el máximo de seguridad para el que no delinque, y el mínimo de violencia para el delincuente”. Así se concreta una fórmula de Ferrajoli: “El delincuente frente a su víctima es el más fuerte; sin embargo, frente alEstado, se convierte en el más débil”. En esta consideración, se cimenta el imperativo garantista de que el Estado debe respetar los derechos humanos de todos, incluidos los de quien ha cometido un delito, y no hacerlo su víctima.
Pronto descubrí que había otra forma de mirar el mismo problema; no obstante, en el mismo breve manuscrito de nuestro mencionado autor se planteaban otras ideas que...