Fundamentos del derecho penal

LOS FUNDAMENTOS DEL DERECHO PENAL

El derecho penal se ha dicho es una técnica de definición, comprobación y represión de la desviación, esta técnica se manifiesta en restricciones y constricciones sobre las personas de los potenciales desviados y de todos aquellos que se sospecha o son condenados como tales. La primera restricción consiste en la definición o prohibición de los comportamientosclasificados por la ley como desviados. La segunda consiste en el sometimiento coactivo a juicio penal de todo aquel que resulte sospechoso de una violación de las prohibiciones penales. La tercera consiste en una represión o punición de todos aquellos a quienes se juzgue culpable de una de dichas violaciones. Al coste de la justicia se añade por tanto una altísimo coste de la injusticia quedepende del funcionamiento concreto de cualquier sistema penal, y a lo que llaman los sociólogos la cifra negar de la criminalidad formada por el número de culpables que sometidos o no a juicio quedan impunes. Se llamara cifra de la ineficiencia a la primera de estas cifras y cifra de la injusticia a las segundas: a) los inocentes reconocidos como tales en sentencias absolutorias tras haber sufrido elproceso y en ocasiones la prisión preventiva; b) los inocentes condenados por sentencia firme y ulteriormente absueltos a resulta de un procedimiento de revisión; c) las víctimas, cuyo número quedará siempre sin calcular- verdadera cifra negra de la injusticia. En el tratamiento penal se manifiesta la relación entre estado y ciudadano, entre poder público y libertada privada, entre defensa socialy derecho individual. El problema de la justificación se confunde con el problema del garantismo. Doce cuestiones en materia de justificación. La primera es la clásica en el pensamiento jurídico filosófico de la justificación en general del derecho a castigar, es decir, de la pena. La segunda tiene que ver con la justificación de las opciones que guían la definición de los presupuestos de laspenas, esto es de los hechos clasificados como delitos. La tercera se refiere a la justificación de las formas y procedimientos de investigación de los delitos y de aplicación de las penas, es decir, del proceso penal. Cada una puede ser descompuesta a su vez en otras cuatro preguntas más precisas relativas a l si, al por que, al cuándo y al como de la intervención penal. Tendremos por consiguientecuatro órdenes de preguntas relativas a la admisibilidad, al fin, a los presupuestos y a las formas de las penas de las prohibiciones y del juicio penal, si, por que, cuando y como juzgar, las doce preguntas están conectadas entre sí de diversos modos; las cuestiones relativas al sí, tienen carácter preliminar, respecto a todas las demás; las relativas al por que, lo tienen respecto a las referentesal cuándo y al cómo, y las que hacen referencia al cuándo y como prohibir tienen carácter preliminar en relación con las referentes al cuando castigar, y al como juzgar. Doctrina de la justificación, modelos axiológicos y modelos históricos de derecho penal: el modelo garantista o cognoscitivo y modelos autoritarios o decisionistas del derecho penal es el reflejo de las diferentes respuestasdadas históricamente a las cuestiones del por qué, el cuándo y el cómo de la intervención penal y de las correspondientes justificaciones metajurídicas, o filosóficas o ético-políticas. Estas dos tendencias en litigio se hallan ambas presentes manifestándose la una al nivel del deber ser, normativo y la otra en el nivel del ser efectivo del ordenamiento jurídico.

JUSTIFICACIÓN EXTERNA YLEGITIMACIÓN INTERNA

De legitimidad y de legitimación del derecho penal, puede hablarse de dos sentidos distintos: en el sentido de legitimidad o de legitimación externa y en el sentido de legitimidad o legitimación interna. Por legitimación externa o justificación se entiende la legitimación del derecho penal por referencia a principios normativos externos al derecho positivo es decir a criterios de...