Fundamentos Del Derecho Penal

DERECHO
Y
RAZON

AXIOLOGIA
LAS RAZONES DEL DERECHO PENAL

CAPITULO IV
LOS FUNDAMNETOS DEL DERECHO PENAL

El derecho penal es una técnica de definición, comprobación y represión de la desviación, esta técnica se manifiesta en restricciones y constricciones sobre quien sospecha.

Las restricciones son:
• 1.- es una definición o prohibición de loscomportamientos calificados por la ley como desviados
• 2.- es el sometimiento coactivo a juicio penal de aquel que resulte sospechoso de una violación a las prohibiciones penales.
• 3.- es la represión de todos aquellos a quienes se juzgue culpables.

Al coste de la justicia que depende de las opciones penales del legislador, las penas, los procesos contra sustransgresores se añade un altísimo coste de injusticias que dependen del funcionamiento concreto de cualquier sistema penal, al alto costo se agrega la llamada cifra negra que se forma de los culpables sometidos o no a juicio, los que quedan impunes o ignorados asi como inocentes procesados y a veces condenados.

Hay que considerar 4 órdenes de preguntas relativas a la admisibilidad, alfin, a los presupuestos y a las formas de las penas, de las prohibiciones y de los juicios penales:
- Si, por que, cuando y como castigar
- Si, por que, cuando y como prohibir
- Si, por que, cuando y como Juzgar
-
Son interesantes estas 12 preguntas no solo en la historia de ideas sino por su inmediata relevancia en la construcción de sistemas penales, lasrespuestas a estas preguntas se ordenan en un esquema tendencialmente dicotómico (2 partes):

1.- La legitimación externa o justificación.- es la referencia a principios normativos externos al derecho positivo, es decir a criterios de valoración moral y política.

2.- La legitimación interna tiene que ver con las razones externas del derecho penal.

La distinción entre estaslegitimaciones esta en lo sustancial con lo tradicional entre justicia y validez.

Se dirá que un sistema penal es legítimo si se les considera justos con arreglo a criterios morales, políticos, racionales y sobrenaturales. Son legítimos desde el punto de vista interno si se consideran validos, es decir conforme a las normas del derecho positivo que regulan su producción.De lo anterior se pueden distinguir 3 puntos de vista:

1.- interno de la validez
2.- externo de la justicia
3.- externo de la efectividad
Los 3 hacen referencia al problema de la legitimación (axiológico)

Las teorías acerca de la justificación del derecho penal pueden distinguirse en 2 filones:

1) las teorías que separan la legitimaciónexterna (validez de la justicia y el derecho moral)
2) aquellas que por el contrario confunden las 2 formas de legitimación, subordinando la legitimación interna a la externa, la validez a la justicia y el derecho a la moral o viceversa.

El primero pertenece al positivismo jurídico la separación entre las legitimaciones (derecho y moral)

El segundo filón esambivalente se distinguen dependiendo de que condicionen la legitimación interna a la externa o la externa a la interna.

La confusión entre las legitimaciones ya sea subordinando el derecho a la moral y desconociendo con ello la fuente positiva del derecho a favor de criterios subjetivistas y de opciones valorativas que comprometen el principio convencionalista.Las teorías que legitiman sistemas penalistas y autoritarios como:

a) positivas del delincuente nato o la defensa social
b) las subjetivas del tipo de autor o del derecho penal de la voluntad.

La afirmación teórica de la separación entre el derecho y la moral es una tesis científica que concluye como falaz la idea de que la justicia sea una condición necesaria o...