habeas corpus

VII.VI. DELITO DE COLUSIÓN: ANÁLISIS DE LOS ELEMENTOS OBJETIVOS DEL TIPO PENAL:

1. Como es de vuestro conocimiento el tipo penal de COLUSIÓN DESLEAL se encuentra tipificado en el artículo 384º del Código Penal, el mismo que a la fecha de la supuesta comisión del delito tenía la siguiente redacción típica: "El funcionario o servidor público que, en los contratos, suministros, licitaciones,concurso de precios, subastas o cualquier otra operación semejante en la que intervenga por razón de su cargo o comisión especial defrauda al Estado o entidad u organismo del Estado, según ley, concertándose con los interesados en los convenios, ajustes, liquidaciones o suministros será reprimido con pena privativa de libertad no menor de tres ni mayor de quince años."(*)

2. Estando a loexpuesto, tenemos que En cuanto a la tipicidad objetiva del delito de colusión, según lo dispuesto por el artículo 384° del Código Penal Peruano, puede afirmarse que son tres los elementos conformadores de este tipo: a) El acuerdo colusorio (el cual a consideración de un sector de la doctrina debe además ser clandestino) entre dos o más personas para lograr un fin ilícito, b) la defraudación a un tercero,en este caso al Estado; y c) finalmente la ejecución a través de las diversas formas contractuales, para lo cual se utiliza el cargo o comisión especial.

3. Como vemos la tipicidad objetiva del delito de colusión desleal presenta diversos elementos que hacen a la figura delictiva, una de estructura compleja, para comprender su contenido es necesario analizar cada uno de los elementos de latipicidad objetiva, SIENDO QUE LA TESIS DE LA PRESENTE DEFENSA CONSTITUCIONAL SE ENCUENTRA EN EL PUNTO QUE EL ACTO DE MI PERSONA DEVINO DE UN MANDATO DE ADMINISTRACIÓN Y CUMPLIMIENTO DE MIS OBLIGACIONES COMO JEFE DE UASA, NOS ASENTAREMOS EN LA INEXISTENCIA DE ACUERDO COLUSORIO.

4. El acuerdo consiste en la concertación del agente público con los interesados un elemento que se encuentra de modoexplícito en la norma penal es el referido al “acuerdo colusorio”, que constituye además el elemento básico y esencial para la verificación de este tipo penal, pues de nada serviría la comprobación de la defraudación al Estado, si es que antes no se ha verificado que esta defraudación es consecuencia de la existencia de un acuerdo colusorio ilegal.

5. LA CONDUCTA TÍPICA CONSISTE ENCONCERTARSE. PERO ¿QUÉ DEBE ENTENDERSE POR CONCIERTO? LA CONDUCTA TÍPICA DE “CONCIERTO” IMPLICA PUESTA DE ACUERDO DE VOLUNTADES, CONCORDANCIA DE PARECERES, CONVERGENCIA DE ACTUACIONES ENTRE LAS PARTES DE UNA NEGOCIACIÓN. EN ESTE CASO, LAS PARTES CONCORDANTES SON LA AUTORIDAD O FUNCIONARIO, DE UN LADO, Y LOS INTERESADOS PARTICULARES, DE OTRO. ES DECIR, CONCERTARSE EQUIVALE A ACUERDO O PACTO ENTRE ELFUNCIONARIO Y EL INTERESADO.

6. En este sentido, el jurista Percy García Cavero sostiene- citando al jurista español Etxebarria Zarrabeitia- que “la conducta típica del delito de colusión desleal requiere que el funcionario público competente se concierte con los particulares en la celebración o ejecución (que en el presente caso es el momento propio de la comisión del delito al generarse un pago porun servicio que no se realizó) de un contrato derivado de un proceso de selección con la finalidad de defraudar los intereses del Estado”.

7. Por su parte Mir Puig señala que la “concertación” no es otra cosa que el ponerse de acuerdo el funcionario con el interesado, la conjunción de voluntades con la finalidad de defraudar al ente público, no bastando la mera solicitud o proposición dirigidaa obtener un acuerdo, sino que es preciso que efectivamente se haya logrado el mismo. Del mismo pareceres Llorente Fernández, quien señala que la consumación del delito no puede anticiparse a la mera solicitud. De lo antes dicho, se colige claramente que el primero y cardinal elemento objetivo del delito de colusión desleal, es la concertación, elemento del que es menester asimismo realizar...