Hans kelsen

INTRODUCCION A LA TEORIA PURA DEL DERECHO
HANS KELSEN
(selección de textos)

1
EL DERECHO: NORMA O HECHO;
EL "SER" Y EL "DEBER SER"

La Teoría Pura del Derecho, como su nombre lo indica, es una teoría del
Derecho. La forma por la que se elabora una teoría está determinada por su
objeto. A fin de captar lo peculiar de una teoría del Derecho, debemos
conocer la naturaleza de su objeto;en consecuencia, una teoría del Derecho
debe, antes que nada, contestar a la pregunta: ¿Qué es el Derecho?

Aún cuando la Teoría del Derecho o, como es comúnmente llamada en la
literatura angloamericana, "jurisprudence", es una de las ciencias más
viejas, no hay una definición universalmente aceptada sobre el concepto de
Derecho. Existen dos puntos de vista diferentes en relación con estamateria. De acuerdo con el uno, el Derecho es un hecho, una conducta
determinada de los hombres, que tiene lugar o se realiza en el tiempo y en
el espacio y puede ser percibida por nuestros sentidos. Las relaciones
jurídicas son relación de hecho de la vida, especialmente las relaciones
económicas, como lo sostiene la doctrina marxista. Los hechos son el objeto
de las ciencias naturales: laFísica, la Química, la Biología, la
Psicología, la Sociología. En consecuencia, de acuerdo con este punto de
vista del Derecho, la doctrina o ciencia del Derecho no se diferencia
esencialmente de estas ciencias naturales. A semejanza de estas ciencias,
la doctrina jurídica describe su objeto con enunciados o declaraciones en
el sentido de que algo es o no es, es decir, mediante enunciados omanifestaciones de ser. De acuerdo con el otro punto de vista, el Derecho
no es un hecho, sino una norma. En virtud de que el término "norma" es
utilizado para caracterizar al objeto de la ciencia del Derecho significa:
que algo debe ser o debe ser realizado, aún cuando en realidad no sea o no
haya sido realizado. Una norma tiene el carácter de una orden o mandamiento
y comúnmente seexpresa lingüísticamente en forma imperativa como, por
ejemplo, los Diez Mandamientos de Dios dados en el Monte Sinaí conforme a
la Biblia: "Honrarás a tu padre y a tu madre", "No matarás", y así
sucesivamente. Sin embargo, una norma puede no sólo tener el significado de
una orden, sino también el significado de una autorización; por medio de
una norma una persona puede conferir en otra persona elpoder o la facultad
de expedir o dictar mandamientos u órdenes. Dios autorizó a Moisés para
dictar órdenes o expedir mandamientos al pueblo judío, Dios confirió en él
la autoridad de un legislador. La Constitución de un Estado faculta a un
determinado individuo o a un grupo de individuos a expedir códigos o leyes,
o sea, normas generales; y esos códigos o leyes autorizan a los tribunales
ya las dependencias administrativas a expedir normas individuales, es
decir, resoluciones judiciales o decisiones administrativas. Finalmente,
una norma puede tener el carácter de un permiso, esto es, para decirlo en
otras palabras, por medio de una norma puede permitírsele a una persona a
realizar algo que, sin este permiso, sería prohibido. Por ejemplo: una
norma general prohíbe matar,pero una norma especial limita a la primera
cuando otorga permiso a matar en legítima defensa.
En este sentido, el permiso viene a ser la función positiva de una norma
que restringe a una norma prohibitiva. Debe ser distinguido del permiso en
un sentido meramente negativo. En este sentido, una cierta conducta es
permitida si no existe una norma prohibiendo la conducta contraria, de
acuerdo conel principio: lo que no está prohibido está permitido. Estas
son las tres funciones normativas: orden o mandamiento, autorización,
permiso positivo. Si decimos: el significado de norma es que algo deba
hacerse, el término "debe" comprende estas tres funciones; señala las
funciones normativas.
El significado específico de la afirmación de que algo debe ser o debe
ser realizado, sólo puede...