has kelsen

EL CÓDIGO CIVIL COMO CONSTITUCIÓN POLÍTICA
Uno: Este (proyecto de) artículo trata de justificar una idea bastante simple de enunciar: nuestro Código Civil fue, durante mucho tiempo, nuestra Constitución Política. El Código Civil ocupó (y de algún modo ocupa) un lugar de norma superior en dimensiones distintas. Este trabajo sólo buscará presentar la idea de que, para comprender bien nuestrahistoria constitucional, tratando de hacer una comprensión material (y no meramente formal) de nuestro ordenamiento constitucional no debemos sólo mirar nuestros textos constitucionales. Además, el Código Civil fue, como todas las Constituciones, expresión de un determinado proyecto político y social. En el Código Civil está estampado el proyecto decimonónico, una apuesta de qué sociedad querían lospoderosos. Junto con ello, nuestra imaginación jurídica ubicó al Código Civil como molde para proyectar toda nuestra cultura jurídica. Es decir, el Código Civil es una constitución también en un sentido cultural, no sólo jurídico-normativo.
Vale la pena recordar que nuestro Código Civil desde su promulgación fue estudiado con veneración. Es considerado una obra maestra, acompañado en nuestracultura jurídica del prestigio del Código Civil francés. Fue recibido (de forma unánime) con admiración por la sociedad chilena y por sus operadores jurídicos. Es un cuerpo legal que regulaba y regula con detalle desde nuestro nacimiento hasta nuestra muerte. Y por mucho tiempo no tuvo otro cuerpo legal que lo igualara en relevancia. Y no hay abogado que no haya consagrado buena parte de sus estudios aretener y memorizar una porción considerable de su contenido.
Es importante señalar que en ningún caso es mi intención proponer una relectura de la historia política chilena del siglo XIX, proyectando otra periodificación o un ángulo nuevo de comprensión de su decurso. Es más, creo que el Código Civil expresa bien las características de la República Conservadora y también de esa mixturaposterior. Y para entender mejor esos periodos me parece una buena estrategia mirar el Código Civil desde otro prisma.
Antes de seguir adelante, conviene dejar algo en claro: una norma jurídica no es idéntica a una disposición legislativa. Muchas leyes de diferentes ramas del Derecho pueden contribuir al contenido de una norma jurídica. Norma y enunciado no son lo mismo. Por ello es un error identificarConstitución con texto constitucional. La historia constitucional (en cuanto disciplina) ha realizado un análisis de los textos constitucionales efectuando una glosa sobre documentos muertos. Las obras clásicas de Campos Harriet y de Eyzaguirre se concentran principalmente en ellos. Ambas parecieran desarrollarse bajo la idea de que las materias constitucionales son tratadas (sólo) en lasConstituciones, o más correctamente, en los textos constitucionales. Y esto debido a que su aproximación ha sido formal o nominal. Ha fijado su atención en los textos jurídicos denominados Constituciones del Estado o de la República, de este modo lo que parecieron creer es que las materias fundamentales de un ordenamiento jurídico están reguladas exclusivamente en esos textos llamados constituciones.Entonces, desde ya cabe advertir que si existió una constitución en el siglo XIX ésta no estaba (exclusivamente) en el texto constitucional de 1833. Buena parte de esos contenidos de rango constitucional estaban en el Código Civil.
Aunque, dicho sea de paso, no es un problema exclusivo de la historia constitucional que se cultiva en Chile. El derecho procesal estudia y enseña materias de derechoadministrativo (la estructura del poder judicial, las funciones de los auxiliares de la administración de justicia), y hasta hace poco los civilistas enseñaban cuestiones de teoría general del derecho sólo porque confundían hasta hace poco Código Civil y Derecho Civil. O enseñan reglas probatorias que deberían ocupar a la dogmática procesal, sólo porque aparecen escritas en el Código Civil. Esta...