Historia del derecho

HISTORIA DEL DERECHO

TEMA 1
CONCEPTOS FUNDAMENTALES E HISTORIOGRAFÍAPág. 22: El derecho como cualquier fenómeno humano se halla intrínsecamente por el tiempo... en cada época constituye el resultado de seculares procesos anteriores mientras alberga el germen de un futuro.
Historicidad del derechoCaracterísticas del derecho: cambio y estabilidad.-Cambio: El derecho es algo vivo, noestático, evoluciona con el tiempo. Esos cambios consisten en un proceso de creación y transformación que van siempre parejos a la propia creación y transformación de la sociedad que regula y que está también directamente relacionado con la evolución del idioma. Los conceptos que nos permiten desarrollar un idioma son más o menos amplios como para permitir desarrollar el derecho de una manera u otra. Esecambio y esa evolución no supone una ruptura del mismo. Lo lógico es que ese cambio sea una transformación paulatina que va siempre por detrás del propio cambio de la sociedad. Esto se ve estupendamente en los derechos consuetudinarios, en los modernos no se ve tan claro. Lo normal es que sea la propia sociedad la que vaya creando ese derecho, siempre va por detrás. En ese cambio paulatino que seda en el derecho hay dos características fundamentales: irregularidad y no uniformidad en el ritmo evolutivo. Esto es, la irregularidad quiere decir que no hay una regla matemática, no hay una causalidad determinada que obligue al cambio del derecho, sino que hay múltiples circunstancias que van a orientar a la transformación de ese derecho. Estas derivadas de la propia libertad del hombre, porqueel derecho es una creación humana, es imprevisible, por eso, generalmente, cuando el derecho cambia no cambia en su totalidad sino que van cambiando normas concretas. Lo segundo, la no uniformidad en el ritmo evolutivo, es decir, el derecho va a cambiar según va cambiando la sociedad. Si una sociedad es muy tradicional y apenas evoluciona puede pasar siglos con el mismo derecho. -En cuanto a laestabilidad, esa estabilidad es la que le va a a dar al derecho seguridad jurídica, le va a permitir a la sociedad conocer las consecuencias de los delitos que pueda cometer, etc. lo que le va a permitir a los ciudadanos lo que pueden o no hacer. Ese carácter de permanencia es fundamental para que ese derecho sea aplicable y reconocido. Por eso, si esa sociedad vive ensimismada , si esa sociedad queesta generando un derecho vive encerrada en si misma, esa evolución será paulatina y dependerá de sí misma, mientras que si el pueblo esta en relación con otros pueblos, esa evolución puede estar influenciada por un pueblo ajeno, en ese caso, esa transformación puede ser ofensiva o defensiva. Será ofensiva cuando el derecho de que se trate esté en contacto con un derecho más débil, en ese caso,el derecho del pueblo superior tenderá a expandirse, no siempre imponerse, pero su derecho, presupuestos, principios, etc., se expandirán sobre los derechos más débiles y llegarán a influenciar. El derecho grande va a influenciar con sus principios característicos, etc. Mientras que si el derecho es débil, para permanecer frente al mas potente intentará encerrarse en si mismo para evitar que elderecho mas fuerte acabe por hacerlo desaparecer, intentará defenderse. El caso más claro es en la edad media cuando el derecho general de los reinos empiece a hablar en los territorios de fuero, ¿cómo? Haciendo que su derecho sea respetado poniéndolo por escrito. En esa transformación que sufre el derecho, qué es lo que se busca en realidad, consciente o inconscientemente, algo tan elemental comoalcanzar la justicia, el concepto de lo justo. Donde todos vivamos contentos. Este sentimiento de querer buscar la justicia ya fue estudiado por los glosadores en el siglo XIII, son los juristas que van a crear el derecho común. Estos empiezan a reflexionar sobre el derecho, dicen, ¿qué es lo justo? Hay tres escalas en la justicia, la suprema sería lo justo transcendente, la que esta en la mente...