Historia Del Derecho

Historia del Derecho

1. Introducción. Antigüedad.

1.1. Introducción
La Historia del Derecho nace en España con los diputados gaditanos, que buscan la creación de una Constitución que recoja las antiguas instituciones españolas. Pero caen en la miopía de querer basarse en todas las instituciones antiguas. Francisco Martínez Marina, clérigo y liberal, puede ser considerado como el padredoctrinal de la historia del derecho. Convencido de que las Cortes de Cádiz eran la reencarnación de las Cortes de Castilla cayó en la miopía de creer que eran las mismas instituciones.
La aparición legal de la Historia del derecho se produce en 1883 en el seno del Ministerio de Fomento. Don Germán Gamazo, práctico del derecho, es elegido ministro y plantea un plan de estudios, del cual algunasasignaturas, como la Historia del derecho, han llegado hasta nuestros días.

a) Conceptos básicos:


Cultura jurídica: Cultura y elemento jurídico significan lo mismo, aluden a los principios que están detrás de las normas y que las forman. Más rigurosamente se trata del conjunto de principios, concepciones y doctrinas que han influido en un momento dado, transcendiendo en laformación del derecho español. Carlos Sánchez diferenció dos tipos de culturas jurídicas:


• Básicas ó fundamentales para la formación del derecho español, como la romana, la canónica y la germánica.
• Secundarias ó menores como la judía, la musulmana, o la franca.


La más importante de ellas es la cultura jurídica romana; la canónica ó de la Iglesia, esfundamental en distintas épocas para la formación del derecho español, como el Código de las Siete Partidas de Alfonso X El Sabio, cuya cuarta partida perdurará hasta la promulgación del Código Civil en 1889; la cultura jurídica germánica es traída por los visigodos; la musulmana es esencialmente religiosa, ordenando el mundo jurídico por medio del Corán y dejando en España huellas como el Tribunalde las Aguas de Valencia.


Sistema jurídico: fase ó etapa de la historia del derecho español. Han existido varias periodificaciones del derecho español:


• Tradicional ó clásica: basada en trasladar la historia política de España para construir su historia jurídica.
• Innovadora ó jurídica: Es de base jurídica y el conocimiento de la historia de España. Divide lahistoria de España en ocho etapas. Para establecer ésas etapas se ha utilizado: el criterio de la época, el criterio del origen y naturaleza de la norma jurídica, y el criterio de la cultura jurídica. Es decir, contempla el conjunto histórico buscando la unidad y la coherencia del derecho, buscando de quién emana la ley y si es escrita ó es costumbre, y buscando los principios que están en lanorma.
• Marxista: De carácter minoritario.


b) Naturaleza de la historia del derecho español: los hay que la consideran una disciplina jurídica, representados por Alfonso García Gallo; que la consideran como una disciplina histórica, representados por Luis García de Valdeabellano y Francisco Tomás y Valiente; y que la consideran como una ciencia histórica y una ciencia jurídica,representados por Jesús Lalinde, que la califica como una ciencia bifronte.


c) Método histórico-jurídico (archivos): Es el método de trabajo de los historiadores del derecho. La primera fase ó eurística consiste en la investigación y conocimiento de las fuentes; la segunda fase consiste en ejercer una labor crítica con el documento; la tercera fase es una síntesis reconstructiva de lasinstituciones ó etapas definidas por José María Font Rius. No hay historia sin documentos, y éstos se guardan en archivos, siendo los más importantes:


• Archivo general de Simancas (Valladolid): guarda los documentos correspondientes a la Corona de Castilla.
• Archivo de Indias (Sevilla): recoge toda la documentación referente a las antiguas colonias...