Historia del Derecho

 Historia Del Derecho
Tema 1: Conceptos de Historia del Derecho y de las Instituciones jurídicas. Nociones sobre el derecho de los pueblos prerromanos
Historia del derecho. Concepto y naturaleza científica

Cuando hablamos de historia nos referimos a la realidad acontecida, es decir, los hechos que se producen en el tiempo como a la ciencia que procede a su elaboración,interpretación y enseñanza, por eso la doctrina diferencia entre historia-realidad e historia-conocimiento aunque en rigor ambas absesiones tratan de lo mismo, puesto que esos hechos y fenómenos históricos solo existen en la medida en que se conoce.

Voltaire definió la historia como el relato de los hechos que se tienen por verdaderos al contrario que la fábula, que es el relato de los hechos quese tienen por falsos. En el plano teórico se ha diferenciado entre hechos meramente pasados y hechos o fenómenos históricos, los cuales por su especial condición han logrado una permanencia en el tiempo que los hace notables en el presente por eso parte de la doctrina afirmaba que hay hechos históricos que perduran en la memoria del hombre y hechos que serían desechados por el historiador. Estainterpretación ha recibido numerosas críticas, ya que para determinadas normas de la historia del derecho es de vital importancia, para otras apenas lo tiene. Cuando nos referimos al hecho histórico como conocimiento científico, no nos referimos unicamente a meros acontecimientos, sino sobre todo a los fenómenos sociales que los originan y transforman.

Llegados a este punto, tenemos queplantearnos si el historiador es objetivo o no. Respecto a la objetividad, el historiador debe acudir a las fuentes y ser riguroso con el uso de las mismas. No debe hacer juicios sin base científica pero también es cierto que el historiador se encuentra condicionado por el momento histórico, por su cultura, por su religión, por su moral... por ejemplo, no es lo mismo un historiador musulmán, que unooccidental. La cuestión de la objetividad del historiador se planteó por primera vez en el siglo XX por Leopold Van Raque en el prólogo de uno de sus obras que se titulaba “historia de los pueblos románicos y germánicos” afirmó que ese libro solo mostraba aquello que había sido y las cosas como acontecieron. Una afirmación tan simple debe ser sometida a numerosas matizaciones. La historia nuncapuede ser el conocimiento de cuanto es conocible, es decir, el historiador no puede manifestarse en todas las situaciones que conoce. El historiador se acerca a las fuentes y a partir de ellas realiza un juicio. Ese juicio debe atenerse a hechos demostrables y debe estar basado en datos comprobados y diferenciar lo posible de lo probable, y lo probable de lo seguro.

Objeto de la historia delderecho de delimitación material, espacial y cronológica.

Cuando estudiamos el objeto de la historia del derecho se nos plantean tres problemas serios:

1. Debemos hacer historia de lo jurídico y no de lo que no lo sea, entendiendo que el derecho no es solo el texto escrito sino que también se encuentra en otras fuentes
2. Deben establecerse los límites geográficos de nuestra historia delderecho.
3. Deben establecerse etapas por las que pasa el derecho español, por tanto hablamos de delimitación material, espacial y cronológica o temporal
- Delimitación Matrerial
La dificultad se encuentra en diferenciar lo jurídico y lo extrajuridico. Históricamente las normas jurídicas no siempre se manifestaron en los textos legales de cada época. Entre esas fuentes o modos de formación delderecho hay que distinguir las que realmente lo crean, de aquellas otras que indirectamente dan noticias de la norma jurídica en un momento determinado. Entre las fuentes directas se encuentran: La ley, la costumbre (siempre que tenga efectos jurídicos reconocidos), las sentencias judiciales que puedan crear derecho y la doctrina de los juristas. Cuando se les reconoce ese carácter, respecto a las...