Historia Y Filosofía Del Derecho

Realismo jurídico:
Grecia: Aristóteles: el derecho es una cosa, un elemento objetivo que se descubre en la relación entre el hombre y la sociedad.
El Derecho como la cosa justa permite el equilibrio en el intercambio de bienes en la sociedad.
El Derecho se ve como una cosa con existencia autónoma al hombre. (Por fuera de sujeto). Esto sucede porque el hombre es un animal político. _________Descubre el derecho para que las relaciones sean justas
Roma
En Roma se desarrolla mediante instituciones concretas la filosofía aristotélica.
Se crean Instituciones Políticas y Jurídicas permanentes
Surge lo que se conoce como pragmatismo Romano, es decir la concreción, materialización de la filosofía griega, al menos en el aspecto jurídico, es decir la materialización de la cosajusto, lo justo, del DIKAION que tomado en Roma con la voz jus.

Santo Tomás
Redescubre la filosofía aristotélica y la sistematiza.
Encuentra el Derecho hablando de la justicia (no de la Ley)
Dice que:
El ser de las cosas si se puede conocer (ontología Clásica)
La verdad es la adecuación del intelecto a la cosa
De esto que el orden jurídico natural puede ser conocido por el hombre. Y elhombre lo descubre en la Naturaleza (Ius- Naturalismo).
Las normas solo son un instrumento para encontrar lo justo en la relación (realismo fundamentalmente aristotélico).

Desde le siglo XIV comienza a evolucionarse este pensamiento y con el nominalismo se abre paso a la concepción moderna de Derecho = Formalismo

Nominalismo. Siglo XIV
El hombre no puede conocer el Ser de las cosas,solo conoce sus accidentes, solo lo individual no los universales; y lo hace a través de los sentidos y este es el conocimiento más exacto y confiable, El Sensible (Voluntarismo – Scotto).

Concepto moderno de derecho:
Renacimiento
Antropocentrismo – Agnosticismo; el hombre es el creador del Ius
El Derecho se entiende como Facultad – Antiheteronomia.

Idealismo, racionalismo eindividualismo
Idealismo: Kant = autonomía; Hobbes, Locke, Rouseau
Escuela de la Exegesis= positivismo Jurídico, se iguala la ley al derecho

Características del formalismo jurídico
Ley = Derecho
El Derecho es una construcción; creación racional
Derecho como sistema; medio de control social (Rouseau y Locke)
Deducción – método del Derecho – silogismos – ejercicios lógicos.Positivismo:

Reacción antiformalista:
Respetuosa de la ley:
Jurisprudencia científica: Francois Geny
Escuela historicista: jurisprudencia de concepto - Savigny
Jurisprudencia de concepto: Hock – Poetha)
Jurisprudencia de interés: Vont hering
Iconoclasta de la ley
Escuela del derecho libre: Alemania = a Bullob, Kuntonovich
Realismo norteamericano: Freud = imaginación, intuición ysensibilidad
Repositivización del derecho: Kelsen, Hard (lectura abierta de la ley, flexibilizada por la realidad)
Antiformalismo contemporáneo:
Extensión de los realismo modernos
Neo constitucionalismo: Nuevo Derecho
Se juzga a la luz de los principios y valores fundamentales.
Trascendencia de los Derechos fundamentales (ver lectura personalismo)
Activismo judicial: hace referencia a ladefensa y exaltación del papel del juez en el derecho, pero dentro de un marco neoconstitucionalista y principalmente con origen en el common law.

I. PERIODO CLÁSICO DE LA FILOSOFÍA DEL DERECHO

Conceptos preliminares
Filosofía:
Se origina en Grecia con el paso del mito al loyos. Es decir se explica la realidad mediante planteamientos racionales, (lógica y dialectica). Elemento constitutivo:escuela jónica. Los atomistas: Demócrito y leucipo. Sócrates: moralista la ética, la virtud está en el conocimiento.
La filosofía surge entonces, como proceso de profundización de la realidad. Un saber fundado en la reflexión racional sobre la causa, origen y destino de las cosas. Es el estudio sistemático de la realidad, busca explicar las tres grandes realidades: Dios, hombre y mundo....