historia

ELEMENTOS FORMATIVOS EN EL DERECHO OCCIDENTAL

A partir de la definición generalmente aceptada de la Historia del
Derecho como la disciplina que se ocupa del estudio del Derecho en el tiempo,
surge la necesidad de delimitar el objeto de la misma, a los efectos de su estudio
en relación al Derecho Chileno. Esta delimitación nos lleva a introducir el concepto
de “elementos formativos delDerecho Occidental”. En efecto, dentro del amplio
campo de que se ocupa la Historia del Derecho, entendida en la forma amplia
ante señalada, es necesario dar relevancia a la tradición jurídica en que es posible
incluir a nuestro propio Derecho como resultado del proceso histórico de su
génesis y desarrollo. Esa tradición jurídica es la del Derecho Occidental,
constituída por la serie de elementosformativos que enunciaremos más adelante.
Antes de entrar al estudio de tales elementos formativos, conviene
precisar el concepto de Derecho Occidental, para lo cual debemos recurrir a la
clasificación del Derecho en familias o tradiciones jurídicas, cuya formulación
corresponde a lo que se conoce como el Derecho Comparado. Esta es una
disciplina que ha buscado establecer categorías ocriterios generales de cierta
estabilidad que permitan comparar diversos ordenamientos jurídicos. De ese
modo, se atiende a diferencias comparativas más permanentes, que se expresan
en los contenidos de las instituciones jurídicas y principios de derecho, más allá
de las diferencias o semejanzas entre normas jurídicas específicas de distintos
ordenamientos, sometidas a cambios casi continuos. Porcierto, las normas
jurídicas específicas se reúnen y organizan en torno a instituciones y principios
jurídicos, y la existencia o no de determinadas instituciones o principios, y sus
procesos de cambio en el tiempo, en cada ordenamiento jurídico, permite percibir
mucho mejor los rasgos que definen a las distintas familias jurídicas. Atendiendo a
esos procesos de cambio en el tiempo, lasfamilias jurídicas son denominadas
también como “tradiciones jurídicas”.
Así, es posible sostener que una “tradición jurídica” comprende un
conjunto de actitudes profundamente arraigadas, históricamente condicionadas,
acerca de la naturaleza y papel del Derecho en la sociedad y el cuerpo político,
acerca de la organización y la operación adecuadas de un sistema jurídico, como
también acerca de laforma en que se formula, aplica, enseña, estudia y
perfecciona el mismo. De esta manera, la tradición jurídica relaciona a cada
sistema jurídico con la cultura de la que es una expresión parcial.
Por cierto, no existe unanimidad para clasificar las familias o
tradiciones jurídicas en el derecho contemporáneo. A los efectos de nuestro
curso, utilizaremos aquella clasificación que distingueentre:
1) Derecho occidental,
1

Prof. Marcello Sasso Fuentes
(Material de apoyo docente)

2) Derecho islámico,
3) Derechos de la India,
4) Derecho oriental (chino, japonés),
5) Derechos de África,
A la enumeración anterior, cabe agregar la familia de los derechos
socialistas, en cuanto ella correspondía al ensayo histórico marxista-leninista de la
Unión de Repúblicas SocialistasSoviéticas, y que se extendió a los países que
adoptaron su modelo de organización social y política. A pesar del proceso de
disolución de esa experiencia, pensamos que corresponde de todos modos
considerar su existencia desde un punto de vista histórico.
Por otra parte, la clasificación antes enunciada de las familias
jurídicas tampoco resulta, hoy en dia, muy exacta, en la medida que gran parte delos Derechos no occidentales han sufrido una fuerte influencia del Derecho
occidental, de modo que actualmente muchas de las instituciones de aquellos
derechos, en especial la estructura del Estado, han sido modificadas de acuerdo a
modelos occidentales. Además, el desarrollo del moderno Derecho Internacional
de los Derechos Humanos, que surge luego de la Segunda Guerra Mundial, y la...