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La exposición de la evolución de los principales conceptos de la Teoría del Delito, que en Alemania desde principios del siglo XX ha dado lugar a una gran discusión sobre el contenido de las tres principales categorías en las que Ernst Beling dividió la estructura de delito: tipicidad, antijuricidad, culpabilidad. Pero en la misma Alemania, en la que surgió y se cultivó esa forma de entender elDerecho penal llamada Dogmática, salvo las breves referencias obligadas, al Derecho penal de autor y a la llamada Escuela de Kiel características del Derecho penal de la época nazi.
La historia de la Dogmática jurídico penal alemana en el siglo XX es interesante, y particularmente ilustrativa de una forma de entender la elaboración jurídica del Derecho penal, pero no deja de ser sorprendente queen un país cuyos problemas históricos durante todo el siglo XX han influenciado el resto de la Humanidad, con el desencadenamiento de dos Guerras Mundiales, con el surgimiento entre ellas del régimen nacionalsocialista, y con la Guerra Fría entre los dos bloques en que quedó dividido el mundo tras la Segunda Guerra Mundial, ninguno de estos acontecimientos se mencione directamente como causante delas distintas construcciones jurídicas que se desarrollaron en esta época. Ni siquiera los grandes conceptos de la Teoría del Delito son plenamente comprensibles si no se tiene en cuenta el contexto histórico en el que surgieron. Por ejemplo, la categoría de la tipicidad sólo se puede entender en el momento en el que la acuñó su creador Ernst Beling a principios del siglo XX como expresióndogmática del principio de seguridad y certeza jurídica derivado del principio de legalidad de los delitos, preocupación central del moderno Estado que se fue entronizando desde la reunificación alemana en 1870. La categoría de la antijuricidad trajo la lesión o puesta en peligro de un bien jurídico como elemento central de una concepción valorativa en la segunda mitad del siglo XIX, que requería ademásde la simple oposición formal entre la conducta realizada y la prohibición penal, un daño social de la conducta. Y la categoría de la culpabilidad entendida como una pura relación psicológica entre el sujeto y el acto por él realizado, pasó a ser una categoría normativa, en la que además de esa relación se tenían en cuenta la imputabilidad del autor del delito y las circunstancias a larealización del hecho, en la medida en que en el primer cuarto del siglo XX se pretendía con ello incorporar en ella determinados elementos sociales que también entraban en la responsabilidad individual del sujeto.
El contexto histórico en el que fue desarrollándose esa evolución doctrinal de cada una de estas categorías pronto se notará que detrás de ella había un pensamiento jurídico preocupado por hacerdel Derecho penal un instrumento de control social idóneo para conseguir determinados fines de estabilización y seguridad jurídica en una sociedad disciplinada y bien organizada. Por eso, cuando se vio que esta forma de entender el Derecho penal no se adaptaba bien a otro tipo de postulados ideológicos, se recurrió a otras instituciones penales, como las medidas de seguridad, en su versión másdura de la custodia de seguridad por tiempo indeterminado para los reincidentes, en las que las preocupaciones por la seguridad jurídica y las refinadas construcciones elaboradas en torno a la Teoría del Delito eran excluidas. Surgió así un contraste entre “culpabilidad y peligrosidad”, entre pena y medida de seguridad, entre un Derecho penal garantista basado en el principio de culpabilidad , y unDerecho penal represivo basado en la idea de peligrosidad, que favoreció enormemente la construcción del Derecho penal nacionalsocialista, en el que el delincuente, el marginado social o las personas pertenecientes a las llamadas “razas inferiores”, quedaban excluidas de cualquier consideración garantista o humanitaria, y pasaban a considerarse fuentes de peligro que debían ser controladas como...