Ideologías y Fuentes Del Derecho

IDEOLOGÍAS Y FUENTES DEL DERECHO
Por ALBERTO MONTORO BALLESTEROS

SUMARIO
I. Problemática de las fuentes del Derecho: 1. Ambigüedad de la expresión fuentes del Derecho. 2. Consecuencias de esta ambigüedad y tareas
de la Teoría Fundamental del Derecho.—II. Las fuentes del Derecho y sus
clases: 1. Fuentes materiales del Derecho: A) Factores de significación
ideal; B) Factores designificación real (fáctica). 2. Fuentes formales del
Derecho: A) Los órganos legitimados para crear Derecho; B) Los procedimientos de creación del Derecho: uso, pacto y decisión, a) El uso;
b) El pacto; c) La decisión.—III. Fuentes del Derecho y sistema normativo: 1. Necesidad de distinguir entre fuentes del Derecho y sistema
normativo. 2. Sistema normativo y formas de existir del Derecho: Ley,
costumbrey principios generales del Derecho: A) La ley; B) La costumbre; C) Los principios generales del Derecho.—IV. Significado y función
de las ideologías en la creación del Derecho: 1. Función de las ideologías en el proceso de creación del Derecho: A) Ideologías y fuentes materiales del Derecho; B) Ideologías y fuentes formales del Derecho. 2. Función de las ideologías en la configuración del sistemade fuentes formales del Derecho: A) Ideologías y órganos de creación del Derecho: a) Regímenes autocráticos; b) Regímenes democráticos. B) Ideologías y procedimientos de creación del Derecho: a) Ideologías y uso; b) Ideologías y
pacto; c) Ideologías y decisión.

I. PROBLEMÁTICA DE LAS FUENTES DEL DERECHO

1. Ambigüedad de la expresión fuentes del Derecho
El carácter figurado y metafórico dela expresión fuentes del Derecho es
algo que torna problemática y oscura esta categoría central de la Teoría Fun59
Revista de Estudios Políticos (Nueva Época)
Número 40, Julio-Agosto 1984

ALBERTO M ONTORO B/l LI.ESTEROS

damental del Derecho ( 1). Federico de Castro advierte en este surtido: «La
palabra fuente es, en sí, causa de equívocos por la pluralidad d ; sentidos
que tiene en eluso del lenguaje; al u nin,: al vocablo derecho —aiíade—
produce una variedad de conceptos q ue, cc;i mayor gravedad, origina-á confusiones para la doctrina jurídica» ( 2).
El carácter figurado y metafórico con ,;1 que la palabra fu;n e ¡ parece
referida al Derecho deta, como acabamos el; advertir, a la expresión fuentes
del Derecho de una p luralidad de sentidos, los cuales guardan entre sí,u nas
veces, u na relación de analogía, y, otras \eces, u na significación equivoca.
A modo de mero planteamiento de la problemática de las f nenes del
Derecho, el profesor Legaz distingue los siguientes sentidos cen que viene
utilizada dicha expresión:
«a) Fuente del conocimiento de lo que históricamente es o ha sido
Derecho (andguos documentos, colecciones legislativas, etc.);
b) fuerzacreadora del Derecho comí» hecho de le. vida scc al j a naturaleza humana, el sentimiento jurídico, la economía, etc.);
c) autoridad creadora del Derecho listórico o actualmente '¡gente
(Estado, pueblo);
d) acto concreto creador del Derechc (legislación, costumbre, decisión
judicial, etc.);
e) fundamento de la validez jurídi.:a de una "torma ccicrota de
Derecho;
/) forma de manifestarse lanorma j . rídica (ley, decreto, reglamento,
costumbre);
g) fundamento de un Derecho subjet vo» ( 5).
Dentro de esta pluralidad de sentidos ..abe añadir que UTO de e.los, el
indicado con la letra j), ha sido consagracio legalmente tras la reforma del
título preliminar del Código civil. Este cu.:rpo legal establea: en su artículo l .°l: «Las fuentes del ordenamiento juiídico español son la ley,la costumbre y los principio!) generales del Dereciio.» Y añade en el artículo l .°6:
(1) Cfr. J OSÉ CASTÁN T OBEÑAS: « Orientaciones modernas i;n m í feria d e f uentes
del Derecho priv; ido positivo», en Libro hornea ije al profesa don Fd'ps Clemente
de Diego, Madrid , 1940, pág. 116.
(2) Derecho > 'vñl de España (Parte Genera;), tomo I, 3.' od., I nstiuto de Estudios Políticos, M s...