Ideologia del Derecho

IDEOLOGÍAS Y FUENTES DEL DERECHO
SUMARIO.—I. Problemática de las fuentes del derecho: 1. Ambigüedad de la expresión fuentes del derecho. 2. Consecuencias
de esta ambigüedad y tareas de la Teoría fundamental del derecho.—II. Las fuentes del derecho y sus clases: 1. Puentes materiales del derecho: A) Factores de significación ideal; B) Pactoreg de significación real (fáctica). 2. E\ientesformales del derecho: A) Los órganos legitimados para crear derecho; B) Los
procedimientos de creación del derecho: uso, pacto y decisión:
a) El uso, b) El pacto, c) La decisión.—III. Fuentes del derecho y sistema normativo: 1. Necesidad de distinguir entre
fuentes del derecho y sistema normativo. 2. Sistema normativo
y formas de existir del derecho: ley, costumbre y principios
generales delderecho: A) La ley; B) La costimibre; c) Los
principios generales del derecho.—IV. Significado y función de
las ideologías en la creación del derecho: 1. Punción de las Ideologías en el proceso de creación del derecho: A) Ideologías y
fuentes materiales del derecho; B) Ideologías y fuentes formales del derecho. 2. Función de las ideologías en la configuración del sistema de fuentes formales delderecho: A) Ideologías y órganos de creación del derecho: a) Regímenes autocráticos, b) Regímenes democráticos; B) Ideologías y procedimientos de creación del derecho: a) Ideologías y uso, b) Ideologías y pacto, c) Ideologías y decisión.

I.

PROBLEMÁTICA DE LAS FUENTES DEL DERECHO

1. Ambigüedad de la expresión fuentes del derecho
El carácter figurado y metafórico de la expresión fuentes delderecho es algo que torna problemática y oscura esta categoría central de

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ALBERTO MONTORO BALLESTEROS

la Teoría fundamental del derecho '. Federico de Castro advierte en
este sentido: «La palabra fuente es, en sí, causa de equívocos por la
pluralidad de sentidos que tiene en el uso del lenguaje; al unirse al vocablo derecho —añade— produce una variedad de conceptos que, con
mayorgravedad, originará confusiones para la doctrina jurídica» ^.
El carácter figurado y metafórico con el que la palabra fuente aparece referida al derecho dota, como acabamos de advertir, a la expresión fuentes del derecho de una pluralidad de sentidos los cuales
guardan entre sí, unas veces, una relación de analogía, y, otras veces,
una significación equívoca.
A modo de mero planteamiento de laproblemática de las fuentes
del derecho, el profesor Legaz distingue los siguientes sentidos con que
viene utilizada dicha expresión:
«.a) fuente del conocimiento de lo que históricamente es o ha sido
derecho (antiguos documentos, colecciones legislativas, etc.);
b) fuerza creadora del derecho como hecho de la vida social (la naturaleza humana, el sentimiento jurídico, la economía, etc.);
c)autoridad creadora del derecho histórico o actualmente vigente
(Estado, pueblo);
d) acto concreto creador del derecho (legislación, costumbre, decisión judicial, etc.);
e) fundamento de la validez jurídica de una norma concreta de
derecho;
f) forma de manifestarse la norma jurídica (ley, decreto, reglamento, costumbre);
g) fundamento de un derecho subjetivo» ^.
Dentro de esta pluralidad desentidos cabe añadir que uno de ellos,
el indicado con la letra f), ha sido consagrado legalmente tras la reforma del título preliminar del Código civil. Este cuerpo legal estable1 Cfr. JOSÉ CASTÁN TOBEÑAS: «Orientaciones modernas en materia de fuentes del

Derecho privado positivo», en Libro-Homenaje al profesor don Felipe Clemente de
Diego, Madrid, 1940, p. 116.
2 Derecho Civil de España(parte general), t. I, 3." ed.. Instituto de Estudios
Políticos, Madrid, 1955, p. 363.
3 Filosofía del Derecho, 5." ed., Ed. Bosch, Barcelona, 1979, pp. 509 y 510.
En análogo sentido, cfr. FEDERICO DE CASTRO Y BRAVO: op. cit., pp. 363 y 364;

ISIDORO MARTÍN MARTÍNEZ: Notas didácticas sobre las fuentes del derecho con especial referencia al estudio del Derecho romano. Publicaciones de la...