INDIA

CAPÍTULO 2
EL DERECHO MODERNO DE LA INDIA

423. Emergencia de un derecho indio. El derecho hindú, fundado en los preceptos de la religión
hindú, fue en tiempos pasados el derecho común en toda la India. Su ámbito de aplicación se
acotó progresivamente; en la actualidad su ámbito material de validez se circunscribe al derecho
de personas de la comunidad hindú. Paralelamente a este retrocesose desarrolló un derecho,
conforme al modelo inglés, al que se le denomina derecho indio. Este nuevo derecho, es el nuevo
derecho común de la India, que rige todos los ámbitos del derecho con excepción del derecho de
personas, que varía de una comunidad religiosa a otra, y de una tribu a otra.1
424. La noción de lex loci. La noción de derecho territorial (lex loci), según la cual el derecho seconcibe como un cuerpo de reglas autónomo respecto de la religión o de la tribu, es una noción
occidental, moderna, ajena a la tradición de la India.2 Incluso el mismo derecho musulmán, que
había penetrado en la India antes del periodo británico, no se le puede considerar como un
derecho territorial, estaba también vinculado a una religión.
La constitución de la noción de derecho territorialse impuso en la India bajo el dominio
británico. La creación de este derecho resultó la mejor vía para regular las relaciones entre las
personas pertenecientes a comunidades diferentes. En efecto, junto con los hindús y los
musulmanes, en la India existen minorías que no pueden ser ignoradas: los cristíanos (europeos e
hindús convertidos), los judíos y los parsis.3 Adicionalmente, a partirdel momento en que la
India se ha abierto al Occidente y las transacciones comerciales se han vuelto cada vez más
importantes, los derechos islámico e hindú, acusaron sus insuficiencias. Sin duda pudieron
haberse adaptado y desarrollar principio de soluciones, pero la historia no les dio el tiempo. Las
soluciones que habían sido desarrolladas por un derecho más moderno que además era de unapotencia dominante, tenía tendencia a imponerse. En la India colonial todo conducía
indudablemente a la eclosión de un derecho territorial de inspiración inglesa.
425. La lex loci en las “capitales”. ¿Cual iba a ser ese derecho territorial y cómo se iba a
constituir? La respuesta a estas dos interrogantes ha variado, debido a la complejidad y a la
evolución política y constitucional de la India.4V.D. Annoussamy, Le droit indien en marche, 2001.
En Roma igualmente, el jus civile no concernía más que a los ciudadanos romanos; tuvo que desarrollarse otro
sistema, el de jus gentium, para normar las relaciones en las que se vinculaba una persona que no tenía la calidad de
ciudadano romano.
3 Se ha afirmado que pocos son los países en los que priva tanta incertidumbre sobre la leyaplicable. Algunos jueces
aplicaban a los cristianos el derecho canónico, véase López vs. López, 1885, I.L.R. – 12 Cal. 706. Otros jueces
invocaban su sentimiento de justicia y otros aplicaban el derecho inglés.
4 M.C. Setalvad, The rule of English Law in India, 1966.
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372 EL DERECHO DE LA INDIA

En las ciudades de Bombay (hoy Mumbai), de Calcuta y de Madras (que se conocen comoPresidency towns), que eran las ciudades en donde la administración inglesa se concentraba,
fueron establecidas cortes, por medio de cartas reales desde el advenimiento de la dominación
británica. Estos tribunales recibieron el mandato de aplicar el derecho inglés. Este mandato
previó dos excepciones. El derecho inglés se aplicaba bajo la reserva de los reglamentos
(Regulations) que, en ciertasmaterias, pudieron haber sido tomados por las autoridades locales.
Se preveía que su aplicación no debía generar problemas en el medio particular de la India.5 Pero
sobre todo las cortes reales eran competentes exclusivamente para conocer de las controversias,
en las que una de las partes era inglesa o cuando las partes hubieren formalmente convenido, en
caso de controversia, la competencia de...