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1. INTRODUCCION

La figura del fideicomiso ha estado presente en el marco legal peruano desde 1991. Pero es recién a partir de 1996, con el establecimiento de la Ley General del sistema Financiero y sistema de Seguros y Orgánica de la Superintendencia de Banca y seguros, cuando el fideicomiso bancario empieza a desarrollarse, recobrando un fuerte impulso a partir del año 2000. Asimismo, elfideicomiso constituye uno de los vehículos de administración más eficientes y flexibles utilizados a nivel nacional e internacional: es un contrato empresarial moderno adaptable a las necesidades actuales que enmarca la voluntad de dos o más personas de crear, transmitir, reconocer, declarar, modificar o extinguir derechos y obligaciones en función de lo permitido por la Ley.
En palabras sencillas,el fideicomiso es un mecanismo por el cual una persona natural o jurídica (denominada fideicomitente) separa una parte de su patrimonio (patrimonio fideicometido) para transferirlo a una tercera persona (fiduciario), con un fin específico determinado previamente a favor de uno o varios beneficiarios (fideicomisarios).
A la fecha, se calculan en más de diez mil millones de dólares lospatrimonios autónomos en fideicomiso bancario que representan más de doscientas operaciones bancarias. Casos particulares son el megaproyecto de Antamina, desarrollado íntegramente bajo este sistema a cargo del Scotiabank, así como gran parte del proyecto de Camisea administrado por La Fiduciaria. El impulso de programas como Mivivienda también se ha beneficiado significativamente del fideicomiso. Asimismo,este tipo de mecanismo ha dinamizado las operaciones de crédito en el Perú.
En Latinoamérica esta herramienta se ha visto ligada desde un inicio al ámbito empresarial con los fideicomisos de inversión y administración que han permitido un boom en el desarrollo de proyectos de inversión, al darles el flujo de dinero necesario para iniciar las operaciones.
Ejemplos de esto son las construccionesinmobiliarias de edificios familiares, así como el crecimiento y expansión de tiendas por departamentos y supermercados. Desde el sector público, el fideicomiso ha contribuido a las construcciones de carreteras y desarrollo de obras públicas de forma transparente.
Se puede observar una participación casi exclusiva de las entidades financieras en el papel del fiduciario, a diferencia de otroslugares del mundo en los cuales el fiduciario puede ser un familiar o amigo. La relación con el fiduciario se establece mediante un contrato mercantil, es decir el servicio se establece por consenso y es remunerado. Esto ha llegado a una masificación del uso del fideicomiso, estandarización y rebaja de los costos.
Aunque ya se ha mencionado su uso extendido internacionalmente, hay algunos países quehasta hace poco no lo habían incluido en su legislación, como Francia y China. En el derecho francés no existía el fideicomiso; aunque inicialmente la creación de sus leyes se basó en el derecho romano clásico, el Código Napoleónico repudió el uso de los fideicomisos y las fiducias, ya que en ellos estaba basada la institución del mayorazgo -en virtud de la cual la propiedad pasaba de un hijomayor al siguiente hijo mayor, congelando la riqueza en líneas sucesorias. El Código de Napoleón quiso hacer desaparecer la fiducia a causa de la aversión que la Revolución había demostrado por las sustituciones de fideicomisarios como medio de congelamiento de la riqueza en líneas sucesorias, procedimiento contrario a los principios de igualdad y libertad. Pero la realidad y necesidades de aquelentonces ya no son las del mundo globalizado del Siglo XXI.
En el proceso de integración de la unión Europea los países tuvieron diferencias respecto de la institución del fideicomiso: por un lado Inglaterra cuenta con el trust en su legislación desde hace siglos, y por otro lado la mayor parte de los países de Europa no lo veía dentro de sus esquemas.
Recientemente el senado francés aprobó el...