introdccion al derecho
2.1. Derecho positivo.
De acuerdo con los defensores del positivismo jurídico, sólo existe el derecho que
efectivamente se cumple en una determinada sociedad y una cierta época. Los
partidarios de otra doctrina aceptan la existencia de dos sistemas normativos
diversos, que, por su misma diversidad, pueden entrar en conflicto.
El derecho positivo es caracterizadoatendiendo a su valor formal, sin tomar en
consideración la justicia o injusticia de su contenido. Su validez está condicionada
por la concurrencia de ciertos requisitos determinantes de su vigencia.
La terminología “derecho vigente” y “derecho positivo” son utilizados por algunos
juristas como sinónimos. Esta práctica no es correcta, ya que no todo derecho
vigente es positivo, como tampoco, todo derechopositivo es vigente. La vigencia
es un atributo puramente formal, el sello que el Estado imprime a las reglas
jurídicas consuetudinarias, jurisprudenciales o legislativas sancionadas por aquél.
La positividad es un hecho que estriba en la observancia de cualquier precepto,
vigente o no vigente. La costumbre no aceptada por la autoridad política es
derecho positivo, pero carece de validez formal. Ya la inversa, las disposiciones
que el legislador crea tienen vigencia en todo caso, mas no siempre son acatadas.
La circunstancia de que la ley no sea obedecida, no quita a ésta su vigencia.
Desde el punto de vista formal, el precepto que no se cumple sigue en vigor
mientras otra ley no lo derogue. Tal principio ha sido consagrado por la ley
mexicana, lo que viene a confirmar la conveniencia dedistinguir con pulcritud los
dos términos.
2.2. Derecho vigente.
El orden jurídico vigente es el conjunto de normas imperativo – atributivas que en
una cierta época y un país determinado, la autoridad política declara obligatorias.
El derecho vigente está integrado tanto por las reglas de origen consuetudinario
que el poder público reconoce, como por los preceptos que formula. La vigencia
derivasiempre de una serie de supuestos, los que son diferentes en las distintas
legislaciones.
En lo que respecta al derecho legislado, su vigencia está condicionada por la
reunión de ciertos requisitos que la ley enumera. En el sistema jurídico mexicano
una norma es jurídica y obligatoria, cuando ha sido aprobada por ambas Cámaras,
sancionadas por el titular del Poder Ejecutivo y publicadas en elDiario Oficial de la
Federación y se ha satisfecho el procedimiento de creación de la norma jurídica.
Todo precepto vigente es formalmente válido. Las expresiones vigencia y validez
formal poseen en nuestra terminología igual significado.
En cuanto al Derecho Consuetudinario se refiere, la costumbre requiere que
emerja de la práctica social más o menos constante, y que esté unida a la
convicción deque dicha práctica es obligatoria (inveterata consuetudo et opinio
juris seu necessitatis).
Pero esto no implica lógicamente el reconocimiento del derecho consuetudinario
por la autoridad política. La inveterata consuetudo puede darse en una práctica
colectiva, enlazada a la opinio necessitatis, sin que el hábito en cuestión sea
sancionado por la autoridad como fuente de las obligaciones yfacultades.
Por ello la costumbre sólo se convierte en derecho vigente cuando es reconocida
por el Estado, la aceptación puede ser expresa o tácita. En el primer caso, la
aceptación aparece en el texto legal; la segunda variante se da cuando los
tribunales aplican la regla consuetudinaria a la solución de las controversias de
que conocer.
El derecho vigente es el políticamente reconocido, es decir, el queel Estado crea
o aplica por medio de sus órganos. No es posible admitir el divorcio entre
positividad y validez formal. La vigencia de cada ordenamiento tiene una serie de
supuestos sociológicos. El primero y fundamental es la existencia del Estado.
2.3. Derecho sustantivo.
El Derecho Sustantivo es el Derecho de fondo, que consiste en el conjunto de
normas jurídicas de diverso linaje o...
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