Introduccion al derecho

Apuntes de Introducción al
Derecho.
Segunda Parte
Teoría de las Fuentes Formales del Derecho.

Jorge Astudillo M.

Escuela de Derecho (Viña del Mar)
Universidad Andrés Bello-2013

Apuntes de Introducción al Derecho

2

SEGUNDA PARTE: TEORÍA DE LAS FUENTES FORMALES DEL
DERECHO.
Breve aclaración metodológica: “En esta parte del curso analizaremos los
principales aspectos de lasfuentes formales del derecho, siendo el objetivo
central de la misma mostrar una visión general de las principales fuentes
formales que conforman el sistema de fuentes en Chile. Muchos de los
conceptos que en esta oportunidad enunciaremos serán posteriormente
tratados con un mayor grado de profundidad en las diversas asignaturas de la
malla curricular de la carrera, por lo que nos limitaremos aestudiar solamente
los aspectos centrales sin entrar en mayores profundizaciones”.
Jorge Astudillo M.
I.- Concepto y clasificación de las fuentes del derecho.
El derecho es creado y luego es vaciado en un determinado continente, el
derecho no aparece de la nada, es necesario un impulso de carácter económico,
social, cultural, político, etc., que influye en su nacimiento y en su contenido.De esta manera se distingue entre:
a. Las fuentes materiales del Derecho.
b. Las fuentes formales del Derecho.
Las fuentes formales del Derecho son los distintos mecanismos de
producción de las normas jurídicas así como los diferentes continentes normativos
donde ellas se plasman.
En su obra Introducción al Derecho el profesor Agustín Squella dice que las
fuentes formales del derecho son“los distintos procedimientos de creación de
normas jurídicas, así como los modos de exteriorización de éstas y los continentes
normativos donde es posible hallarlas, tras los cuales procedimientos es posible
identificar un órgano, una autoridad, una fuerza social o sujetos de derecho que se
encuentran calificados para producir normas jurídicas por el mismo ordenamiento
jurídico al que pasan aincorporarse las nuevas normas por ellos creadas” 1.
Pues bien, podemos señalar que “la primera condición de pertenencia de una
norma al sistema jurídico consiste en que haya sido creada por un órgano
competente; por tanto, cabe decir que dicho órgano constituye una fuente del
Derecho. A su vez, las normas que componen un sistema no son todas de la misma
clase, sino que se diferencian y definenen función de quién puede crearlas, con
arreglo a qué procedimiento, con qué contenido, etc.; también reciben el nombre de
fuente del Derecho los distintos productos normativos que tienen su origen en los
citados órganos jurídicos. Por último, tales normas son el fruto de ciertos actos
1

SQUELLA, Agustín. Introducción al derecho. Santiago de Chile, Editorial Jurídica de Chile, 2008, p.215-216.

2

Apuntes de Introducción al Derecho

3

humanos característicos y, consecuentemente, se llaman asimismo fuentes del
Derecho aquellos hechos o actos a los que un determinado ordenamiento jurídico
reconoce idoneidad o capacidad para producir normas jurídicas”.
En cambio, las fuentes materiales del Derecho son los factores de carácter
social, económico, cultural, etc., queinfluyen en el nacimiento de una norma de
derecho y en su contenido.
Por ejemplo, la Ley de Violencia en los Estadios es una fuente formal del
Derecho y ella nace a la vida jurídica como una necesidad de entregar mayores
herramientas a las autoridades para hacer frente a una determinada realidad social
como es el surgimiento y comportamiento de las llamadas “barras bravas”. Como se
puedeapreciar en este ejemplo, un hecho social influye en la producción y el
contenido de una fuente formal, en este caso la ley”2.
Tradicionalmente la doctrina distingue entre las fuentes formales
directas o principales y fuentes formales indirectas o subsidiarias.
En las fuentes formales directas vamos a incluir la legislación (en un
sentido amplio), la costumbre jurídica, la jurisprudencia, los...