Introducción al Derecho

ACTIVIDADES DE AUTOEVALUACIÓN
CAPÍTULO XI
1. Indicar en las siguientes afirmaciones cuáles revelan caracteres que se corresponden con la noción del “dogma de la plenitud hermética del ordenamiento jurídico”.
a) No hay lagunas en el derecho, sino lagunas en la ley. X
b) Toda conducta no prevista en el ordenamiento jurídico es lícita. X
c) En todo caso concreto el juez está obligado afallar sobre la base de una norma perteneciente al sistema.
d) El juez se limita a reproducir mecánicamente en el caso concreto lo previsto en general en una norma legal.
Las opciones correctas son las a) y b).
2. Responder y dar razones acerca del siguiente interrogante:
¿Consagra nuestro ordenamiento jurídico el dogma de la plenitud?
Nuestro ordenamiento no consagra el dogma de laplenitud del ordenamiento jurídico, es decir, admite la posibilidad de existencia de vacíos legales. Es el mismo legislador quien reconoce la presencia de vacíos y proporciona procedimientos para eliminarlos.
Ello queda de manifiesto en razón de que en nuestro ordenamiento se establece la obligación del juez de expedirse en todo caso (art. 15 del Código Civil: “Los jueces no pueden dejar de juzgar bajoe pretexto de silencio, oscuridad o insuficiencia de las leyes”), y se contemplan los mecanismos de los que debe valerse el juez para subsanar los casos no previstos (art. 16 del Código Civil: “...se atenderá a los principios de leyes análogas; y si aún la cuestión fuere dudosa, se resolverá por los principios generales del derecho, teniendo en consideración las circunstancias del caso”).
3.Establecer en qué casos usamos la expresión “vacío” o “laguna”.
Existe una laguna cuando un determinado caso concreto no puede subsumirse en los géneros normativos legales del sistema. Es decir, en la realidad se presenta un caso que debe ser resuelto por el juez que no está previsto en una norma jurídica del ordenamiento, éste fracasa en la operación de determinación de la norma aplicable enrazón de que el caso concreto sometido a su resolución no ha sido contemplado.
4. Explicitar una breve noción sobre el pensamiento de Kelsen acerca del tema.
Kelsen sostiene el dogma de la plenitud del ordenamiento jurídico, o sea, que el mismo no tiene lagunas porque todo caso que se presente puede resolverse conforme una norma general aplicable.
Distingue tres clases de lagunas y argumenta porquééstas no existen en los ordenamientos jurídicos.
Las lagunas lógicas son aquellas que, en el caso planteado, ninguna norma jurídica del sistema establece la conducta debida. Estas lagunas no existen por el funcionamiento de una regla general denominada “principio de clausura” que permite toda acción no prohibida.
Las lagunas técnicas son aquellas que se dan en virtud de que el legislador haomitido regular un aspecto de la ley que se estima indispensable para su aplicación técnica. Tales lagunas no existen en razón de que, por ser la norma superior un marco de posibilidades de aplicación, dicha indeterminación se subsana por vía de interpretación.
Las lagunas axiológicas son aquellas en las que, sin perjuicio de existir una norma jurídica que regula el caso concreto, el órganoaplicador considera que la solución lógica es inoportuna o injusta inclinándose por pensar que el legislador no ha tenido en cuenta dicho caso pues de haber esto ocurrido, hubiera adoptado una decisión diferente de la que resulta de la aplicación del derecho según la fórmula legal existente. Estas lagunas no existen por que surgen o son generadas por el órgano aplicador a partir de una valoraciónrespecto de la norma y el caso concreto, lo que es improcedente por cuanto, sostiene Kelsen, el derecho debe ser aplicado aun con prescindencia de esa valoración y lo que puede ser injusto para un juez puede no serlo para otro.
5. Definir el procedimiento de la analogía y justificar la necesidad de recurrir al mismo.
La analogía consiste en un mecanismo por el cual, a un caso concreto que no está...