jdjdj

NEGOCIACION IMCOMPTIBLE CON EL CARGO
ART.397: “el funcionario o servidor público que indebidamente o en forma directa o indirecta o por acto simulado se interesa por cualquier contrato u operación en que interviene por razón de su cargo, será reprimido con pena privativa de libertad no menor de dos ni mayor de cinco año”
DELITO DE COHECHO POR NEGOCIACION INCOMPATIBLE CON EL CARGO
Es un delitode acción dolosa cuyo verbo rector son los vocablos: “interesarse” o “interesa”, que definen la conducta del agente configurada como un ilícito penal en el art.397 del código penal.
Se interesa en un contrato u operación quien pide que se resuelva con rapidez, en la jerga administrativa, quien inquiere en qué estado se encuentra. Y también se interesa el funcionario que pone atención preferenteen las condiciones y el trámite de un negoción jurídico .pero a nada de esto ha podido quererse referir la ley, sino al caso en que el autor es al mismo tiempo interesado personalmente en el negocio y funcionario que interviene en el por razón de su cargo
Interesarse es participar en un contrato o negocio en que interviene por razón de su cargo, como necesario y favorable, anteponiendo unapretensión propia o particular, beneficiándose “a sí mismo” o a un tercero. Es decir, interviniendo como funcionario, interviene al mismo tiempo como beneficiario o parte; bien sea directamente o a través de un tercer en cualquier contrato u operación.
Esta última es la forma más usual empleada por el agente.
Esta dualidad de participación simultáneamente del agente (como funcionario y como parteinteresada) es la nota característica de la incompatibilidad entre el cargo y el negocio o contrato.
La acción dolosa del sujeto activo se orienta a lograr que el contrato o negocio se configure en un interés particular o beneficio propio por ejemplo, el alcalde que interviene mostrando un especial interés en la contratación de una empresa de servicios, en la cual es accionista su esposa.
Eljuez, que en un proceso embarga un bien inmueble y por razón de su cargo interviene como funcionario rematando el bien y al mismo tiempo beneficiario como parte.
El jefe de abastecimiento de una municipalidad y el director municipal que directamente se interesan en un contrato o negocio que interviene a celebrarse con una empresa de proveedores de bienes y servicios en la cual son accionistas, queintervienen por razón de su cargo.
Es necesaria la vinculación entre el interés de la parte y la esfera de la competencia del funcionario, sin necesidad de potestad plena de decisión.

La expresión “por razón de su cargo” utilizada por el legislador en el tipo, está referido a aquellas funciones y/o atribuciones que la ley otorga al funcionario o servidor público para intervenir o participar enun contrato o negocio cualquiera sea su naturaleza (adjudicación, remate, arrendamiento, adquisición de bienes y servicios, etc.)
Por ejemplo, la ley n° 23853 (ley orgánica de municipalidades) establece de manera expresa y taxativamente la facultad del alcalde de intervenir en los contratos o negocios a celebrarse con un particular, entre otros; y los instrumentos de gestión básica como elreglamento de organización y funciones (R.O.F) y el manual de organización y funciones (M.OF)prescriben las funciones del cargo, de forma tal que el director de administración, e jefe de abastecimiento ,etc.., pueden intervenir por razón de su cargo en un contrato o negocio, y ser ,por tanto, sujetos activos del tipo.
No todo funcionario o servidor público participa en los contratos o negocios, sinosolo aquellos que tienen facultades expresas señaladas por cualquier norma (resolución de alcaldía que designa el comité especial de adquisiciones, decreto supremo, ordenanza, etc.)
La frase “por razón de su cargo “, contiene e posesivo “su”, apocope de suyo, suya; indica que se refiere a las funciones que a tal funcionario le confiere la ley. Estas funciones provienen de las normas jurídicas que...