Jja Mi Profe Constitucional

Los derechos no enumerados y
sus elementos de concretización
Luis R. Sáenz Dávaloll

Consideraciones generales
Los retos que plantea el mundo cambiante, y las necesidades que estos van
imponiendo sobre los seres humanos en aras de su progreso y desarrollo, justifican de a pocos la presencia de nuevos enfoques sobre los derechos fundamentales. En dicho contexto, no es extraño que al margende las naturales oleadas
generacionales de atributos, facultades o libertades propias de determinados
momentos históricos, aparezcan, cada cierto tiempo y de modo muy específico,
derechos inobjetablemente novedosos en función de circunstancias o exigencias
especiales frente a las que se encuentran los individuos.
En este último supuesto, no se trata de un amplio catálogo que pretendeintegrarse al ya existente, sino de novedosas maneras de concebir la capacidad de
realización que tiene el ser humano. El desafio, en tales circunstancias, no solo
consiste en la búsqueda de nuevas opciones de autodeterminación, sino en la
construcción 'argumentativa con la que el juzgador ha de buscar justificarles.
Reconocer un nuevo derecho no es, pues, bajo el contexto descrito, un
asunto decapricho, eventual circunstancia o de simple buena voluntad. Tampoco, y mucho menos, de decisionismo impositivo. Su nacimiento ha de estar
ligado a determinadas líneas de raciocinio que no solo requieren ser conocidas

e)

Profesor de Derecho Constitucional en la Pontificia universidad (Mi g ren del seria Profesor de Derecho Constitucional y Derecho Prtee ped Constitucional en lo Acadernia de laMagistratura. Asesor
Jurisdiccional del Tribuna/ Constitucional

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Derechos constitucionales no escritos reconocidos por el Tribunal Constitucional

sino adecuadamente delimitadas, fundamentalmente por considerar que lo que
a fin de cuentas está de por medio es la manera como ha de asumirse el comportamiento del individuo de cara a lo que en adelante y a la luz de novedosasperspectivas le garantiza el Estado de Derecho.
Sobre la base esquemática de un estudio que tuvimos la ocasión de publicar
algunos años atrásw, el presente trabajo tiene como objetivo prioritario profundizar. de manera mucho más detallada y por supuesto mejor documentada, en
los avances que ha venido otorgando la jurisprudencia peruana a la temática de
los derechos no enumerados"), incidiendo en loselementos que permiten su concretizacián o configuración, tópico en el que de pronto, y pese haberse esbozado
algunas ideas muy importantes en los últimos tiempos, no se tiene todavía muy
claro el panorama"
I I. Las opciones o métodos de individualización de los derechos
fundamentales
El reconocimiento de unos derechos que, siendo constitucionales, resulten
al mismo no enumerados impone partirde un tema central que llene que ver con
las formas u opciones metodológicas mediante las cuales se hace posible determinar o individualizar los derechos a nivel del texto fundamental.
Desde hace buen tiempo venimos postulando que la consabida determinación, o si se prefiere, individualización de atributos, requiere o es pasible de tres
opciones o formas metodológicas: gramatical o positiva,valorativa o principialista y sistemática o contextualistam.

(I)

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14

Cfr SAISZ DAVA LOS Luis "La cláusula de los derechos no enumerados y su aplicar:ton en la jurisprudencia del Tribunal Constitucional" En- Revega &Momeo! Colegio de Abogados de Lino 'ano 2.
N23 noviembre de 2001, p 357 y ss
I a torminologia "derechos no enumerados' es utilizada en este trabajo de maneraequivalente a otras
rail as a las que se suele rerCrIr 1 a LiOeltIlla, 0011101M de "derechos lo nominados.' ' derechos imphoms"desechos no escritos", "derechos tácitos", "derechos inherentes", etc
Aleo similar puede Dedicarse respecto de la dogrnaum comparada. Aun cuando el juego construchso
puede operar desde los criterios proporcionados por cada «mula normativa suelen ser interrogantes
para...